金律师China维权专栏（7）

▲问：请问金律师，专利、专利技术和专利权是什么？它们之间有区别吗？

★金律师：专利是指专利权人依法获得的一种垄断性权利,它可以指专利技术、专利权以及专利文献。专利技术是指依法获得专利权保护的发明创造本身；专利权是指法律赋予专利权人对其所获得专利的发明创造在一定范围内依法享有的专有权利。专利技术（或设计）是基础，专利权是法律结果。没有技术和设计，申请不了专利；有了技术和设计，没有法律的授权，也没有专利。未申请和获得专利，就成为不了专利权人。专利分为发明专利、实用新型专利和外观设计专利三种。在现实中，人们往往以为专利就是创造发明，把专利看成很高深很遥不可及的东西，忽视实用新型和外观设计。其实，在景德镇符合实用新型专利特别是外观设计专利申请的情形大量存在，用好实用新型和外观设计专利，它们所带来的经济收益一点也不会亚于发明专利；也有人认为只要自己有了新的发明和设计，就可以自然而然地享有专利，这也是错误的，专利是获得国家授权的专有技术，英文为patent,意思为可以打开的文件，最初需加盖国王印玺，可以任意打开阅读。

专利具有独占性、公开性、法定授权性和有限性。一旦是你获得了专利的技术和设计，其他人只可以看看和了解，却不能使用，只有权利人可以使用和许可他人使用，其他所有人一概不行，除非你有权利人的授权，因此一般权利人可以通过许可使用获得源源不断的许可费和使用费。专利这种垄断性的权利不是永久的不受限制的，而是有限的。否则就会阻碍技术的进步和发展了。新的技术本就来源于前人的铺垫。

问：发明专利、实用新型和外观设计专利有什么区别？景德镇陶瓷上哪些是可以申请专利的？

★金律师：一般意义上的发明，是指通过劳动创造或设计出了前所未有的东西。“专利法所指发明，是指对产品发明、方法发明及改进所提出的新的技术方案。”所以发明分为产品发明、方法发明及改进发明。很多的陶瓷原料和釉料是符合这个条件的，但要求是首创、第一次面世、与他人的不同。实用新型专利是指对产品的形状、构成或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。也叫“小发明”。有功能的形状和构造，可以考虑申请实用新型。比如景德镇瓷器的走马灯，双层的设计，达到视觉上画面运动的效果。外观设计专利是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业运用的新设计。异形的器皿、原创的花色都可以申请外观设计专利。

▲问：申请专利很难吗？要花多长时间才可以拿到专利？

★金律师：在你有了新技术、新设计的基础上，专利申请并不难，现在都有了专业的代理机构，他们可以代理你进行专利申请的全过程，就像律师代理你打官司一样。其中实用新型尤其是外观设计专利的申请花费时间较短，因为外观设计专利的申请，专利审查机构只进行形式审查，不必进行实质审查，最快几个月就可以拿到专利证书。

▲问：申请专利确实有不少好处，在通过申请获得了专利之后还需要维护成本吗？

★金律师：是的，每年需要年检和交年检费。但年检费金额不多的，一项专利仅千元左右，而且是递减的。

▲问：如金律师之前所说，陶瓷艺术家的作品自动地都可以获得著作权的保护，他们还有必要去申请外观设计专利吗？

★金律师：有必要的。专利保护的力度大，权利的公开和敞开保护，使得权利较易认定，转让和许可使用很方便，这样权利人可以收取可观的专利使用费；一旦有人侵权，权利人有专利证书，证书上登记有授权时间和保护的范围，谁先谁后一目了然；如果进行专利侵权诉讼，权利人的证据非常确凿，剽窃者很难狡辩；一旦侵权成立，侵犯专利的代价也更大，可以计算专利权人的许可他人使用费……

▲问：景德镇传统的窑炉烧造技术、青花粉彩的传统制作等手工工艺是否可以申请专利？

★金律师：传统的技术和手工工艺本身一般不适合申请专利，但用现代方法对传统工艺产品的复原，如果这种复原方法是首创的，可以申请专利。对于景德镇工匠们的几千年的智慧结晶如青花粉彩的原料配制，产品的制作方法，按专利法的规定已经过了最长的保护期50年了，但这些技术已经列入了国家非物质文化遗产，可以按非物质文化遗产的保护方式来保护。在传统基础之上的创新完全可以申请专利，例如，在陶瓷上作画达到油画的效果，在景德镇就已经有人在不断尝试并已经获得了精湛的艺术效果。

▲问：景德镇陶瓷专利的保护现状和认识误区何在？

★金律师：景德镇陶瓷企业背负着历史的盛名。计划经济时代的虚假繁荣，在经济转制转轨后就开始全面滑坡。特别是日用瓷的生产，这其中的原因是复杂的。日用瓷依赖技术的成分比较大，只靠一两个工艺美术大师解决不了问题。需要团队作战，靠批量生产降低成本。日用瓷的生产是最接近于一般工业化生产的。生产规模小，观念陈旧，技术落后和缺乏创新越来越成为景德镇陶瓷生产的桎梏。陶瓷企业对技术改进和创新并没有足够的重视，一方面希望等别人的东西研制出来后再“拿来”自用，另一方面自己的专有技术也没当一回事，任其流失。同业主或企业领导人说到申请专利的事情，他们要么就是觉得专利是很高深的东西，与自己无关，要么就是觉得申请专利麻烦，即使申请被批准后每年还要交大量年费，不合算。市场上假冒专利、侵害专利的情形非常普遍和常见，但法院受理的专利侵权案却并不多。由此可见，大家对专利侵权已经见多不怪了。不改变这种认识，景德镇陶瓷的专利保护就难于进步，也难于走上现代化的发展道路。企业家、艺术家、法律人该就此携手。