申某某、张XX交通肇事二审刑事判决书

律师观点分析

尊敬的审判长、审判员：

我是张XX的二审辩护人，河北XX律师姜一凡，现根据本案事实、证据提出以下意见：

一、张XX在本案中构成交通肇事，依法应当承担刑事责任，公诉机关的指控符合法律规定。

我国《刑法》第一百三十三条规定了“违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的”构成交通肇事罪。本案中，张XX未尽谨慎驾驶义务，碾压已卧倒在道路中间的被害人，最终致使被害人死亡，依法构成交通肇事罪。我同意公诉机关对其犯罪的指控，希望张XX深刻反思，认真接受法庭的审判，吸取教训。

二、张XX交通肇事的行为应评价为情节较轻。

我国《刑法》第一百三十三条规定了交通肇事罪，并对具有肇事后逃逸等情节的从重处罚。本案综合考量张XX的主观过错、案发原因等主客观方面，应认定为犯罪情节较轻：

1、本案因申XX违规驾驶机动车，将被害人撞倒而引发。通过查看案卷材料，申XX未依法取得机动车驾驶证，驾驶未经交警部门登记的机动车，将被害人撞倒后，未立即停车保护现场并对被害人进行及时救治，致使被害人被后车多次碾压后死亡。可以说，没有申XX的肇事逃逸行为，就不会有随后惨烈的交通事故现场。

2、本案张XX的行为不属于交通肇事后“逃逸”。判断被告人是否属于交通肇事后“逃逸”，应按照主客观相一致原则，综合考虑被告人供述、肇事当时的时间、地点、路况、行为人具备的知识、经验等方面，来判断被告人是否明知自己造成了交通事故，从而确定其是否构成逃逸。

本案发生于2017年10月5日，当天日落时间为17时44分，张XX驾驶汽车于18时29分38秒碾压被害人时，天已完全黑，所在路段没有路灯照明，对面路段有机动车远光灯晃眼；事故发生地点位于市区环城北路，车流量较大，人口较为密集；张XX驾车碾压被害人的地点位于该路段快车道上，且被害人（身高1.5米）被碾压前的身体位置不是横躺在路上，而是头向西北，脚向东南蜷缩着斜躺在路上。在这样的客观环境下，如果车前存在一个活动的人，相信一般人是能够预见这是一个“人”的；但如果蜷缩在道路上的是一动不动的物体，驾驶人是否足以预见这是一个“人”呢？同时，按照社会一般公众的认知，如果在这样的路段上已经发生了交通事故，周围的人是不会任由被害人躺在路中间的。辩护人认为，在这样的情况下，我们可以责备张XX没有发现道路前方的物体，但是不能让他预见是一个被撞倒的人停留在车道上。他根本没有意识到自己造成了交通事故，因而其驾车继续行驶的行为不能认定为“逃逸”。

三、张XX主动采取补救措施，减轻因本案造成的社会危害，自愿认罪，悔罪态度较好，得到了被害人家属的谅解。

案子发生之后，张XX十分痛悔，主动与被害人家属委托的律师取得联系，向被害人家属赔礼道歉，并积极赔偿。被害人家属自愿与张XX达成了《刑事和解协议》，向张XX出具了谅解书。可以说，从轻、从宽处罚张XX的客观条件是成熟的，预期的社会效果是好的。

四、从轻、从宽处罚张XX符合宽严相济的刑事政策和刑法规定的罪责刑相适应原则。

1.关于确定量刑起点和基准刑。根据《河北省高级人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则》（以下简称省细则）的相关规定，本案张XX“可以在六个月至一年六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点”和基准刑。

2.关于对基准刑的调节。《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》（法发[2017]7号）规定：“如实供述自己罪行的，可以减少基准刑的20%以下”；省细则规定：“当庭自愿认罪的，可以减少基准刑的10%以下”；“对于积极赔偿被害人并取得谅解的，可以减少基准刑的40%以下”；“对于达成刑事和解协议的，可以减少基准刑的50%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚”。

张XX在本案中具有如实供述、当庭自愿认罪、主动赔偿获得被害人谅解、达成刑事和解协议等从轻、减轻的量刑情节。

3.关于适用缓刑。最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第十六条指出：“对于所犯罪行不重、主观恶性不深、人身危险性较小、有悔改表现、不致再危害社会的犯罪分子，要依法从宽处理。对于其中具备条件的，应当依法适用缓刑或者管制、单处罚金等非监禁刑。”辩护人认为，张XX的交通肇事是过失犯罪，其主观恶性并不深，人身危险性较小，具有认罪悔罪表现以及前述多种从轻处罚的量刑情节，同时，考虑到张XX是两个孩子的父亲，妻子没有工作收入，张XX是一家的顶梁柱，因此建议法庭充分采纳辩护人的意见，对其适用缓刑。

谢谢。

河北XX律师姜一凡

2018年11月12日