所谓背信犯罪是指为他人处理事务的人，为谋求自己或第三者的利益，损害委托人的利益，违背其任务，致使委托人的财产受到损失的行为。我国刑法规定了几类特殊的背信犯罪，包括第165条非法经营同类营业罪，第166条为亲友非法牟利罪，第169条徇私舞弊低价折股、出售公司、企业资产罪等。本次刑法修正案对背信犯罪的修改则集中于第165条、第166条、第169条三种犯罪。本文将结合刑法修正案（十二）对以上三种犯罪的修改进行分析，同时结合新公司法的相关规定对民营企业管理人员提供对应的合规措施，以供诸位参考。

一、法条对比

刑法修正案（十二）主要将以上三罪的犯罪主体扩大到包括民营企业在内的其他公司及其董监高等主管人员。民营企业的相关人员犯以上三罪的，均将“违反法律、行政法规规定”或“徇私舞弊”并且“致使公司、企业利益遭受重大损失”等作为构成要件。这意味着：

1. 如果没有给公司利益造成损失则不构成犯罪，无需承担刑事责任，但何为“公司、企业利益遭受重大损失”仍没有统一的标准，有待后续立法进一步完善；

2. 构成犯罪需先“违反法律、行政法规规定”；

对于非法经营同类营业、为亲友非法牟利的行为，新公司法均有专门条款对其规制，在实践中认定是否“违反法律、行政法规规定”时可供参考。相关条款如下：

（1）新公司法第184条规定，“董监高未向董事会或者股东会报告，并按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议通过，不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务。”

（2）新公司法第182条第2款规定，“董监高的近亲属，董监高或者其近亲属直接或者间接控制的企业，以及与董事、监事、高级管理人员有其他关联关系的关联人，直接或者间接与本公司订立合同或者进行交易，应当就与订立合同或者进行交易有关的事项向董事会或者股东会报告，并按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议通过。”

根据新公司法的规定，民营企业的董监高需经营同类营业或与亲友进行关联交易的，如果事先向董事会、股东会报告并按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议通过的，则不构成犯罪，无需承担刑事责任。

三、对公司管理人员的相关建议

新公司法的第180条规定了公司董监高的忠实、勤勉义务。忠实义务是指董监高应当采取措施避免自身利益与公司利益冲突，不得利用职权牟取不正当利益。勤勉义务是指董监高执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意。董监高在执行职务时应坚持不得为个人利益或亲友利益而损害公司利益，梳理旗下同类业务公司、亲友公司及其业务范围，避免民事、刑事风险。

（二）民营企业需更重视公司章程规定，完善公司决议程序

公司应根据实际情况在公司章程中对于董监高经营同类业务、关联业务等事项上进行明确规定。董监高欲从事关联业务、同类业务的，应提前向股东会、董事会报告并严格按照公司章程的规定履行有关决议程序，从而避免应董监高“一言堂”的行为带来民事甚至刑事风险。

（三）合理处置公司股权或资产，避免低价处置带来法律风险

法条链接