律师支招：没有《借条》，可以如何追回借款？

律师观点分析

本文作者：周春律师

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全文摘要：

1、没有《借条》的，可以“短信聊天记录”、“微信聊天记录”、“电话录音”等证据，证明原被告之间已形成了借贷合意；

2、无法证明原被告之间形成了“借贷合意”的借贷案件，可考虑选择先以“不当得利纠纷”起诉，再根据诉讼进程视情况决定，是否撤诉选择“民间借贷纠纷”另行起诉。

民间借贷，一般是发生在亲戚朋友这些熟人圈子，能愿意借款的一般都是相当要好的关系，很多当事人在借款给亲戚朋友的时候，会不好意思让别人写《借条》，由此，也导致借款逾期后，维权难度成倍的增加。去年，本人处理了2个没有《借条》的民间借贷案件，并分别采取了不同的诉讼思路。

案例一：没有《借条》，以“民间借贷纠纷”起诉，获得胜诉

本案虽然没有《借条》，但得益于当事人的事后补救行为，在借款人迟迟未能归还借款的情况下，出借人收集了大量借款人同意偿还借款的“短信、微信聊天记录”、“电话录音”等证据。本律师综合分析本案证据材料后，最后选择了以“民间借贷纠纷案由”起诉，目前，本案也已经作出了判决，法院依法支持了我方的全部诉讼请求。

本律师建议：如果借款时没有写《借条》的，要第一时间让借款人补写一份《借条》；如果借款人不愿意补写的，也可以采取电话、微信等方式，收集能用于证明双方借贷关系的“电话录音”、“短信聊天记录”、“微信聊天记录”等证据，以方便后续的起诉维权。

案例二：以“不当得利纠纷”起诉的借贷案件

一、案件概况

李某与陈某为朋友关系，陈某以资金周转名义，向李某借款15万元，李某于当天通过银行转账的方式将借款交付给陈某，但基于双方之间的朋友关系，李某当时并没有要求陈某出具相应的《借条》。该笔借款后续出现逾期，李某遂找到本律师，想要通过诉讼途径追回此笔借款。本案在以“不当得利纠纷案由”起诉后，经过本律师与陈某沟通，陈某与李某达成了庭下和解，本案最终以李某撤诉结案。

二、选择以“不当得利纠纷案由”的证据基础

本律师在与李某面谈后，发现李某因为法律意识淡薄，出于对朋友的信任，在整个借款过程中，未留下任何能够证明双方形成了“借贷合意”的证据。整个事件过程中，因为，李某都是通过电话的方式与陈某沟通，同时，也没有任何的电话录音证据。因此，李某不仅没有《借条》，而且也没有能够证明双方借贷合意的其他任何证据，比如：短信或微信聊天记录、电话录音等。本律师在向当事人分析本案的诉讼风险后，当事人仍坚持起诉，经过与当事人沟通后，本律师最终确定本案的诉讼思路：先以“不当得利纠纷”起诉，根据诉讼进程视情况决定，是否撤诉选择“民间借贷纠纷”另行起诉。

三、选择以“不当得利纠纷案由”的诉讼思路

根据本律师研究，如果在没有证据证明原被告双方“借贷关系”的情况下，贸然以“民间借贷纠纷案由”起诉，因原告无法完成自身的举证责任，法院极有可能会判决驳回原告的诉讼请求；而当以民间借贷起诉被驳回后，原告再以“不发得利纠纷案由”起诉的，法院会判决不予支持原告诉讼请求。但是，当这两个诉讼步骤反过来时，却有可能得到不一样的诉讼效果。

针对本案，本律师的诉讼思路：以“不当得利纠纷”立案后，通过法院积极与被告进行沟通，争取调解结案。如调解不成，在诉讼过程中，引导借款人为达到“不当得利纠纷”案件胜诉之目的，主动承认该笔转账为借款，甚至提供证据予以证明此事实，此时，本律师将会当庭向法院申请变更诉讼请求，将案件变为“民间借贷纠纷”；如果法官以变更诉讼请求申请超过举证期限不同意变更的，则本律师会向法院申请撤回起诉，并复印《庭审笔录》。有了《庭审笔录》证明原被告之间的借贷合意，当原告再以“民间借贷纠纷”起诉时，原告将能完成自身的举证责任，此时胜诉的机率将大大增加。

该种诉讼思路，经过本律师查找现有案例，是有法院的胜诉判决作为支撑的。但是该种思路，仍然存在着很大的不确定性，如果庭审中，被告不承认该笔转账为借款，提出了其他抗辩，当该抗辩与原告的不当得利主张形成对抗，并足以使原告的举证无法达到高度盖然性的证明程度，此时待证事实即陷入真伪不明的状态，原告需进一步举证，否则原告将因举证不能而承担败诉风险，比如，当案件本身存在“借款时间距离起诉时间较长”或“借款分多次交付”等情况，原告仍主张构成“不当得利”的，这将明显与日常生活习惯不同，如被告以此抗辩或根本不出庭应诉的，法官以现有证据作出返还不当得利的判决难度很大，极有可能判决驳回原告的诉讼请求。

“民间借贷纠纷”与“不当得利纠纷”的

区别及举证责任分析

一、“民间借贷纠纷”与“不当得利纠纷”的区别

“民间借贷纠纷”与“不当得利纠纷”都属于《民事案件案由规定》的“第四部分：合同、无因管理、不当得利纠纷”，其中，民间借贷纠纷属于“借款合同纠纷案由”下的第三级案由，实质是一种合同纠纷；不当得利纠纷则属于与合同纠纷平行的另一个案由。两者所依据的法律各不相当，在实践当中，原告所需承担的举证责任亦有较大区别。

不当得利制度的法律依据：

《民法总则》第一百二十二条  因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。

《民法通则》第九十二条  没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。

不当得利的构成要件分别为：1、一方取得财产利益；2、另一方受有损失；3、取得利益与所受损失间有因果关系；4、没有法律上的根据。

二、“民间借贷纠纷”与“不当得利纠纷”的举证责任分析

在不当得利纠纷案件中，根据不当得利构成要件，原告需举证证明：

1、原告向被告给付了款项；

2、给付无法律上的根据。

在民间借贷纠纷中，作为出借人的原告需举证证明：

1、借款交付事实

即原告交付了借款，被告收到了原告的借款，实践中，如果是通过银行转账交付借款的，一般只要提供银行的转账流水即可，如果是通过现金的方式交付借款的，则需要提供“现金收据”、“现金取款的银行流水”等可加以证明。

2、双方形成借贷合意的事实

实践当中，一般是以《借款合同》、《借条》、短信、微信聊天记录或通话记录等证据加以证明。

当原告只有诉争款项的的“银行转账流水或现金交付凭证”时，即可完成“不当得利纠纷”案件中第(1)项举证责任，第（2）项待证事实因属消极事实，只需言明原本事实即可，一般情况下，无需提供证据予以证明，若被告否认，则被告需自行举证证明其受有该利益有法律上的原因。因此，在“不当得利纠纷”案件中，只要有款项的交付凭证，即可完成全案的所有举证责任。而在“民间借贷纠纷”案件中，还需要提供证明原被告双方已形成借贷合意的证据材料，因此，一般而言，“民间借贷纠纷”案件的证明难道要远远大于“不当得利纠纷”案件。