刘慧娟律师
可以追缴。职务侵占罪中，被告人将本单位财物非法占为己有，所获赃款属于《刑法》第六十四条规定的“犯罪分子违法所得的一切财物”，应当予以追缴或者责令退赔。赃款的具体用途，包括用于赌博、消费、偿还债务或者转赠他人，并不改变该款项作为犯罪所得的法律性质，也不当然阻断追缴程序。追缴的对象既包括赃款原物，也包括赃款转化形成的财物、收益以及与其他财产混同后能够区分的相应份额。被告人将赃款用于赌博，只是赃款去向发生变化，司法机关仍可依法查明流向，对尚存于被告人控制下或者转移至他人处的赃款及其转化物进行追缴；对于已经输掉、挥霍或者灭失而无法追缴原物的部分，应当责令被告人退赔被害单位相应损失。
从法理上看，追缴违法所得的目的在于恢复被犯罪行为破坏的财产秩序，防止犯罪人因犯罪获利，并使被害人的合法财产得到返还。《刑法》第六十四条明确规定，对被害人的合法财产应当及时返还。职务侵占案的被害单位是公司、企业或者其他单位，其被侵占的财物属于合法财产。因此，追缴所得赃款在查明权属后，应当依法返还被害单位；无法追缴的部分，通过责令退赔的方式确定被告人的返还义务。追缴与责令退赔并不矛盾：前者针对尚存或者可以追及的违法所得，后者针对违法所得已经灭失、转移且无法追回的情形，二者共同服务于不让犯罪人从犯罪中获益和弥补被害人损失的目的。
赃款用于赌博后，能否实际追缴还涉及款项流向和第三人取得问题。如果赌资尚在被告人处，或者能够查明其将赃款兑换为其他财物、存入账户、用于购置资产，司法机关可以依法查封、扣押、冻结并追缴相应财产。如果赃款已经支付给参赌人员或者赌场，则需要进一步审查接收方是否明知该款项系犯罪所得、是否属于恶意取得，以及相关款项是否属于依法应当收缴的赌资。对于明知是犯罪所得而予以接收、转移、窝藏的，可能涉及掩饰、隐瞒犯罪所得罪等法律责任，相关款项应依法追缴。对于第三人善意取得涉案财物的，刑事追缴程序中通常需要保护善意取得制度，不能任意向善意第三人追缴；但赌博属于违法活动，参赌人员赢取的钱款并非合法的善意交易对价，其能否以善意取得对抗追缴，需要结合具体事实和证据判断。
需要强调的是，被告人将赃款用于赌博并输掉，并不能免除其退赔责任。实践中，不能因为赃款已经不存在就认为被害单位无法获得救济。刑事裁判可以根据查明的事实责令被告人退赔；被害单位也可以在刑事追缴、退赔程序未能弥补损失时，依法关注后续民事救济路径。追缴和退赔的具体范围，应以职务侵占行为实际造成的财产损失为基础，并避免重复受偿。若追缴到的款项属于被害单位合法财产，应依法返还；若属于赌资或者依法应当没收的财物，则依照相应法律程序处理。总体而言，赃款用于赌博不影响追缴的法律基础，只影响追缴的具体对象、方式和实际执行效果。
赃款被用于赌博并输掉后，被害单位能否另行提起民事诉讼要求赔偿？
被害单位能否另行提起民事诉讼，需要区分刑事追缴、退赔程序与民事诉讼的关系。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百七十六条，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔；被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。也就是说，对于职务侵占这类非法占有、处置被害人财产的犯罪，被害单位一般不能通过刑事附带民事诉讼主张赔偿，而应通过刑事追缴和责令退赔程序解决。但是，这并不意味着被害单位在任何情况下都没有民事救济空间。如果刑事裁判已经对追缴、退赔作出处理，被害单位再就同一损失提起民事诉讼，可能因重复受偿或者一事不再理原则受到限制；如果刑事程序未能覆盖全部损失，或者刑事裁判未就退赔问题作出明确处理，被害单位就未获退赔部分另行提起民事诉讼，实践中存在依法受理的可能。
法理上，职务侵占行为既构成犯罪，也可能构成对单位财产权的侵权。刑事追缴、退赔侧重于通过刑事程序恢复财产秩序，民事诉讼则侧重于填补损失。二者目标具有一致性，但程序功能不同。为了避免被害人获得双重赔偿，法院在审理民事案件时通常会审查刑事追缴、退赔的实际执行情况，扣减已经追回或者已经退赔的数额。依据《民法典》侵权责任编的一般规则，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任；但刑事案件中的财产处置具有优先性和专门性。根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第六条，被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，退赔被害人损失与其他民事债务之间存在法定顺序。因此，被害单位可以关注未获退赔部分，但应避免就同一笔损失重复主张。能否受理、如何受理，取决于刑事裁判是否已经处理、损失数额是否确定以及是否存在重复受偿风险。
公安机关能否向赢取赃款的参赌人员追缴相应款项？
公安机关能否向赢取赃款的参赌人员追缴，关键在于能否查明该款项属于犯罪所得及其转化物，以及参赌人员取得款项时的主观状态。根据《刑法》第六十四条，犯罪分子违法所得的一切财物应当追缴。职务侵占的赃款被用于赌博后，如果能够查明某参赌人员赢取的款项直接来源于该赃款，且该参赌人员明知或者应当知道该款项系犯罪所得，司法机关可以依法追缴。若参赌人员明知是犯罪所得而予以接收、转移或者代为保管，还可能构成掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。对于赌博活动中的赌资和违法所得，公安机关也可以依照治安管理处罚和赌博案件办理的相关规定依法收缴。但追缴不能仅以“有人赢钱”为由概括进行，而应当建立在该款项与职务侵占赃款具有同一性、流向清晰、证据充分的基础上。
法理上，追缴违法所得应当兼顾被害单位财产返还与第三人合法权益保护。刑事裁判涉财产执行中，对第三人善意取得的涉案财物，通常不予追缴；被害人主张权利的，可以通过相应诉讼程序处理。赌博虽然属于违法行为，参赌人员赢取的款项也不属于受法律保护的合法收益，但这并不当然意味着任何赢家都构成恶意取得。司法机关仍需查明其是否知道款项来源、是否参与转移赃款、赢取金额与赃款数额是否对应等事实。对于不知情且能够证明自己并非恶意取得赃款的参赌人员，能否追缴存在实践判断空间；对于明知是赃款仍用于赌博或者帮助转移的，追缴具有更充分依据。追缴到的款项中属于被害单位合法财产的，应依法返还；属于赌资或者依法应当收缴的，依照相应程序处理，并注意避免与责令退赔重复计算。
被告人将赃款用于赌博，是否影响职务侵占罪的定罪量刑？
被告人将赃款用于赌博，不影响职务侵占罪的定罪。职务侵占罪的成立，主要看行为人是否属于公司、企业或者其他单位的工作人员，是否利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，以及数额是否达到法定标准。赃款的具体用途属于犯罪既遂后的处分行为，不是职务侵占罪的构成要件。无论被告人将赃款用于赌博、消费、还债还是转赠他人，只要其利用职务便利非法占有单位财物的事实成立，且数额达到追诉标准，就应当依法认定职务侵占罪。赌博行为本身若构成违法或者犯罪，则另行依照相关法律规定评价，不能以赌博去向替代或者否定职务侵占的认定。
在量刑层面，赃款用于赌博可能产生一定影响。根据《刑法》第二百七十一条，职务侵占罪根据数额大小和情节轻重设置不同法定刑。最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务侵占刑事案件适用法律若干问题的解释以及量刑指导意见，通常将退赃退赔、认罪认罚、悔罪表现等作为量刑情节。被告人将赃款用于赌博，属于对犯罪所得的不当处分，往往反映其主观恶性、挥霍程度和退赔能力；如果导致被害单位损失长期无法弥补，可能成为从重考量因素。相反，如果被告人积极退赔、退赃，取得被害单位谅解，则可能依法从宽处理。需要指出的是，赃款用途本身不是独立的定罪标准，也不能简单以“用于赌博”直接加重处罚，而应结合侵占数额、次数、手段、损失弥补情况、是否自首坦白、是否认罪认罚等综合判断。因此，赌博去向主要影响量刑裁量和退赔责任履行，不改变职务侵占罪的定性。