张秀霞律师
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关于委托代理人在代理业务中风险合规性的几点建议

作者:张秀霞律师时间:2023年04月11日分类:法律常识浏览:2220次举报
2023-04-11

1、 代理人须审核受托事项的合法性。

 《民法典》第一百六十七条代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为,或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的,被代理人和代理人应当承担连带责任。


2、 代理人要与委托人签订书面代理协议确定委托关系,获取授权委托书,确保行为在授权范围之内,从事授权书范围之外的事项的,要额外进一步获得委托人的事前书面授权和确认。

  《民法典》第一百六十五条委托代理授权采用书面形式的,授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由被代理人签名或者盖章。

  《民法典》第一百七十一条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力。

相对人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

行为人实施的行为未被追认的,善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿。但是,赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。

 相对人知道或者应当知道行为人无权代理的,相对人和行为人按照各自的过错承担责任。


3、 代理人应以委托人(即被代理人)名义对外实施法律行为,以便使相应的法律后果由委托人承担。如在代理权限范围内,代理人以自己名义对外与第三人实施法律行为(即隐名代理),代理人要事前向该第三人披露委托人。注意隐名代理下,代理人以自己名义与第三人实施法律行为时未事前披露委托人的情况下,委托人介入权及第三人选择权的行使及相关限制性条件。

 

  《民法典》第一百六十二条 代理人在代理权限内,以被代理人名义实施的民事法律行为,对被代理人发生效力。

  《民法典》第九百二十五条 受托人以自己的名义,在委托人的授权范围内与第三人订立的合同,第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的,该合同直接约束委托人和第三人;但是,有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。

  《民法典》第九百二十六条 受托人以自己的名义与第三人订立合同时,第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的,受托人因第三人的原因对委托人不履行义务,受托人应当向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人对第三人的权利。但是,第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。

   受托人因委托人的原因对第三人不履行义务,受托人应当向第三人披露委托人,第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利,但是第三人不得变更选定的相对人。

   委托人行使受托人对第三人的权利的,第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的,委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩


4、未取得委托人同意的情况下,代理人不得自我代理和双方代理。如果委托人同意,代理人要取得委托人对此事项的事前书面同意文件。

  《民法典》第一百六十八条 代理人不得以被代理人的名义与自己实施民事法律行为,但是被代理人同意或者追认的除外。

代理人不得以被代理人的名义与自己同时代理的其他人实施民事法律行为,但是被代理的双方同意或者追认的除外。

 

5代理人应亲自处理受托事务,如需转委托第三人代理的,应事前取得委托人的书面同意并审查核实该第三人的资质能力并在委托事务处理中合理的给予第三人指示,尤其要将委托人的指示和意见、要求等及时转达给该第三人。 

  《民法典》第一百六十九条 代理人需要转委托第三人代理的,应当取得被代理人的同意或者追认。

 转委托代理经被代理人同意或者追认的,被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人,代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。

转委托代理未经被代理人同意或者追认的,代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任;但是,在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外。

民法典》第九百二十三条 受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意,受托人可以转委托。转委托经同意或者追认的,委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人,受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意或者追认的,受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任;但是,在紧急情况下受托人为了维护委托人的利益需要转委托第三人的除外。

 

6、代理人应在代理权限范围内勤勉尽责处理受托事务,根据委托人的指示处理受托事务、及时汇报受托事务的处理进展/结果和请示委托人意见,谨防因为自己的过错造成委托人损失。

《民法典》第一百六十四条 代理人不履行或者不完全履行职责,造成被代理人损害的,应当承担民事责任。

代理人和相对人恶意串通,损害被代理人合法权益的,代理人和相对人应当承担连带责任。 

《民法典》第九百二十二条 受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。需要变更委托人指示的,应当经委托人同意;因情况紧急,难以和委托人取得联系的,受托人应当妥善处理委托事务,但是事后应当将该情况及时报告委托人。

《民法典》第九百二十四条 受托人应当按照委托人的要求,报告委托事务的处理情况。委托合同终止时,受托人应当报告委托事务的结果。

《民法典》第九百二十九条 有偿的委托合同,因受托人的过错造成委托人损失的,委托人可以请求赔偿损失。无偿的委托合同,因受托人的故意或者重大过失造成委托人损失的,委托人可以请求赔偿损失。

  受托人超越权限造成委托人损失的,应当赔偿损失。


 7、关于代理费用/报酬方面,为免出现争议,代理人要事前与委托人以书面形式确定代理费用计费标准和金额、向委托人发送费用账单并及时得到委托人对相关金额的书面确认。

     《民法典》第九百二十八条 受托人完成委托事务的,委托人应当按照约定向其支付报酬。

 因不可归责于受托人的事由,委托合同解除或者委托事务不能完成的,委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的,按照其约定。

  《民法典》第九百三十条 受托人处理委托事务时,因不可归责于自己的事由受到损失的,可以向委托人请求赔偿损失。


【声明:本文章仅供学习交流之用,不构成作者对个案实务处理的具体法律意见。如有疑问,可联系作者咨询】


 


张秀霞律师,法学硕士研究生,拥有海事大学海商法和国际法双重专业背景。具有扎实的法律功底、良好的法律素养及较为丰富的法律实... 查看详细 >>
  • 执业地区:上海-虹口区
  • 执业单位:北京市京师(上海)律师事务所
  • 律师职务:专职律师
  • 执业证号:1310120********75
  • 擅长领域:海事海商、离婚、国际贸易、交通事故、劳动纠纷
北京市京师(上海)律师事务所
1310120********75 海事海商、离婚、国际贸易、交通事故、劳动纠纷