将添加非食品原料的减肥产品作为“赠品”捆绑其他物品出售，如何定性？

        2017年10月起，被告人张三及其销售团队在明知“赠品”中掺有有毒、有害非食品原料西布曲明的情况下，仍将掺有有毒、有害非食品原料的“赠品”与其他未检出有毒、有害非食品原料的“主产品”按1：1的比例捆绑搭配销售，并频繁更换“主产品”经销厂家、品牌名称。张三等人销售上述掺有有毒、有害非食品原料的“赠品”76万瓶，销售金额共计5000万元。

       那么，张三的行为如何定性？张三以捆绑搭售“赠品”的方式销售有毒有害食品，所谓的“主产品”未检测出有毒有害非食品原料，而有毒有害的“赠品”未独立标价，如何认定销售金额？

       （一）本案捆绑搭赠有毒、有害食品的行为应当认定为销售有毒、有害食品罪。

       从涉案物品成本价格来看，本案中涉案“主产品”系正规的糖果、代餐粉、饮料等，价格在7分至1.2角/片，“赠品”系添加了西布曲明（国家明令禁止在食品中添加的物质）成份的减肥食品，价格在3角/片，二者以1：1的比例搭配销售，赠品价格明显超过主产品价格。

       从涉案物品减肥效果看，“主产品”并不能达到被告人宣称的减肥效果，能够起到被告人宣称的减肥效果的实为“赠品”。消费者购买产品的目的实质上是为了实现赠品所宣称的功能。

       张三等人销售糖果、代餐粉、饮料等并搭赠有毒、有害的减肥食品的行为本质上系借赠品之名，行销售有毒、有害食品之实，故对其行为应从实质上进行判断，认定为销售有毒、有害食品罪。

       （二）应将张三等人销售总金额认定为犯罪数额。

       本案涉案有毒、有害食品名义上系赠品，在销售过程中没有标价，但结合张三犯罪行为模式，本案的主产品实为规避打击而支出的犯罪成本，不应从犯罪金额中扣除。故本案销售有毒、有害食品的金额应当以全部销售金额5000万元来计算。