怎么主张加班工资？

01

本文涉及关键概念

Key Concept

加班

Work Overtime

加班，是指除法定或者国家规定的工作时间以外，正常工作日延长工作时间或者双休日以及国家法定假期期间延长工作时间，称为“加班”。

证明责任

Burden of Proof

举证责任是指当作为裁判基础的法律要件事实在诉讼中处于真伪不明的状态时，一方当事人因此而承担的诉讼上的不利后果。

02

咨询对话-基本案情

Consultation-Basic facts

陈先生

您好，我从2020年入职了一个电气公司，几乎每天都在加班，不仅一周工作六天，每天也基本上八九点才会下班。实在是呆不住了。我现在想要回我这几年的加班工资。会不会过了时效而不能要了呢？

问：

您好。加班工资属于劳动报酬，适用特别仲裁时效的，需要您在解除劳动关系一年内申请劳动仲裁。

还有听您描述，您公司好像是施行996制度。请问您所在的公司有规定「996」这类似的加班制度吗？此外，这段时间内，公司有发放过加班工资吗？

陈先生

我们没有明确地说我们实行996，但是我们部门因为经常要对接其他厂家，就经常加班。我们也没有发过加班工资。

请问我该如何维护我的权益呢？

好的，了解。初步建议您：

1.计算加班工资。

初步来看，您的岗位应属于标准工时制，即：法定工作时长为每天不超过8小时，每周不超过40个小时。

您可以主张的加班工资种类包括：①延长工作时间加班工资，直白说就是工作日的加班；②休息日加班工资，例如周末；③法定节假日加班工资，例如端午、国庆、春节等法定节假日。

计算公式：

①工作日延长工作时间加班工资：

月工资÷21.75（月计薪日）÷8小时×加班时长×150%

②休息日加班工资：

月工资÷21.75÷8小时×加班时长×200%

③法定节假日加班工资：

月工资÷21.75÷8小时×加班时长×300%

最后根据您在工作日、休息日、节假日的加班时长就算出最终数字。

当然，因为您的情况涉及到一周工作6天，每天都有延时加班的情形。建议您正式委托律师进行更准确的计算，以维护您的最大利益。

2.收集和保留加班的证据

主张加班工资需要劳动者对存在加班事实进行初步举证。

因为您提及公司并没有明确的加班制度，因此作为劳动者，您需要提供一些能够证明你确实加过班的线索。如果您不能提供证据，加班工资的主张则会被驳回。

因此您需要尽量收集和保留可证明您加班的证据，如：

①公司向您发出的加班通知、任务安排通知、任务分配通知。这些通知亦可以通过短信、微信、QQ、钉钉、飞书发出。

②证明出勤：节假日、休息日的考勤表；含有自己签名的工作记录；工作会议纪要；完成工作量的交付凭证、交班记录；含有时间地点信息的在岗工作的录音录像；工资条等。

也请注意：自己单纯的打卡记录并不是证明存在加班事实的充分证据。

③其他劳动者的证言等。

3.申请劳动仲裁，如不满仲裁结果可向法院起诉。

这里要非常注意举证责任的分配规则。在劳动争议中，主流观点认为劳动者需主张加班事实的存在，由劳动者承担初步的举证责任。比如劳动者可以提交上述提及的考勤记录、工作记录等证据证明加班事实的存在，并有证据证明用人单位掌握加班事实存在的相关证据。如用人单位不提供相关证据，则可能构成证明妨碍，将承担不利后果。

举个例子：小王在火锅店工作，国庆节庆，需要人员加班，火锅店老板做了考勤记录，安排人员在国庆假期间工作。那么这个国庆的考勤记录，就可以证明火锅店是掌握可以证明一定加班事实的证据的。因此，小王也可以以此主张其五一也加班了，端午也加班了的事实。如果火锅店无法提供这些日子的考勤记录，就有可能承担不利后果，也就是需要支付给小王相应的加班工资。

4.此外也需要注意：因您是2020年入职起，就一直加班不断。其中部分加班工资超过了两年。

原《工资支付暂行规定》规定用人单位对考勤记录、工资发放等记录需保存两年以上。但实务中，对于超过两年的加班工资，尽管目前也有地区已有突破两年的限制的做法，但大多司法机关更倾向于免除用人单位的举证义务，而由劳动者承担举证责任。

因此对于超出两年的加班工资的主张，您可能需要准备更充分的其他证据，否则可能因证据不足而不被予以支持。

03

对劳动者保障权益的提示

Some tips for workers 

实务中，主张加班工资的维权十分困难；主张超过两年的加班工资，更是难上加难。

正规的用人单位管理规范，加班情况较少；或即使加班，也会有明确的加班管理制度，并为加班的劳动者发放相应的加班工资，不需要劳动者多费什么心思。

而对于不太正规的用人单位来说，可能不会有加班管理制度，不会有考勤记录，也不会按照法律规定主动发放加班工资和安排调休。对此，如劳动者在最开始几次加班时，就发现用人单位有不正规之处，就应注意，并尽可能及时保留每次的加班证据，便于日后主张加班工资，维护自己的合法权益。

04

法条链接

Laws and Regulations

1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条?用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。

2.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款  劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。

3.《中华人民共和国劳动法》第四十四条　有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：

（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；

（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；

（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

4.《中华人民共和国调解仲裁法》第六条  发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。

5.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条 劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。