浙江XX公司与浙江XX公司、义乌市XX公司追偿权纠纷一审民事判决书

律师观点分析

原告：浙江XX公司，住所地义乌市廿三里街道工业开XX。

法定代表人：朱XX，董事长。

委托诉讼代理人：王XX、王XX，浙江XX律师。

原告浙江XX公司（以下简称宾XX公司）诉被告浙江XX公司（以下简称丰蝶XX）、义乌市XX公司（以下简称XX公司）、吴XX、郑XX追偿权纠纷一案，本院于2020年3月11日受理后，依法适用简易程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告宾XX公司的委托诉讼代理人王XX、被告XX公司、吴XX、郑XX的共同委托诉讼代理人鲍XX、吴XX到庭参加了诉讼。被告丰蝶XX经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

宾XX公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告丰蝶XX支付原告1000万元及利息（利息从2020年1月22日起按月利率0.00435%计算至实际履行完毕之日止），利息暂算58000元，合计1005.8万元；2.要求被告XX公司、吴XX、郑XX对上述全部债务承担连带保证责任。事实和理由：2016年10月17日，原告、张XX向浙江XX公司（以下简称义乌XX）出具保证函一份，确认同意为义乌XX向第一被告在2016年10月17日至2018年10月16日期间内最高融资额人民币1000万元的所有融资债权提供最高额保证。2016年10月21日，第二、三、四被告向义乌XX出具保证函一份，同意为第一被告在2016年10月21日至2017年10月20日期间内最高融资限额人民币1000万元的所有融资债权提供最高额连带责任。2016年10月26日，第一被告与义乌XX签订《流动资金保证借款合同》一份，约定义乌XX向第一被告发放贷款1000万元，借款利率为月利率0.634375%，借款期限从2016年10月26日起至2017年10月20日止，还款方式为到期还本，利随本清。由于逾期未还款，义乌XX对原被告及有关担保人分别向义乌市人民法院提起起诉，义乌市人民法院作出民事判决，案号分别为：（2018）浙0782民初17569号、（2019）浙0782民初16695号。原告于2020年1月22日从义乌XX凯吉分理处贷款1000万元（月利率0.00435%）偿还给第一被告本金1000万元的贷款。综上，原告已为第一被告代偿了借款本金，为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。

丰蝶XX未答辩。

XX公司、吴XX、郑XX共同辩称：1、义乌市人民法院（2019）浙0782民初16695号判决书判决原告对第一被告丰蝶XX在最高额1000万元范围内承担连带清偿责任，原告作为第一被告债务连带保证人，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第二十条及第一百三十一条之规定，原告应按顺序主张追偿，即应先向债务人即第一被告行使追偿权，对第一被告的存款、现金、有价证券、交通工具以及成品、半成品等财产执行完毕后，债务人不能清偿部分才能向其他保证人追偿。因此原告应穷尽一切手段向第一被告追偿后，不能清偿部分才可要求答辩人等其他保证人承担责任，现第一被告丰蝶XX的财产尚未执行完毕，原告方不能向答辩人主张追偿责任。2、原告要求答辩人承担连带保证责任也于法无据。本案保证人共计9人，答辩人三人、原告、金华XX公司、张XX、朱XX、朱XX、朱XX。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条明确规定，保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的平均分担。本案各保证人未约定内部比例，应平均分担，各答辩人作为保证人，只需对不能清偿部分债务的九分之一承担按份责任。综上，请法庭依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。

本院经审理认定事实如下：

2016年10月17日，宾XX公司、案外人张XX向义乌XX出具保证函一份，确认同意为义乌XX向丰蝶XX在2016年10月17日至2018年10月16日期间内最高融资限额人民币1000万元的所有融资债权提供最高额保证。保证期间根据各笔融资分别确定，自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年。保证范围包括但不限于所有融资债权、利息、费用、违约金和实现债权的费用。

2016年10月17日，案外人朱XX、朱XX、朱XX代朱XX向义乌XX出具保证函一份，确认同意为义乌XX向丰蝶XX在2016年10月17日至2018年10月16日期间内最高融资限额1000万元的所有融资债权提供最高额保证。保证期间、保证范围同上。

2016年10月21日，XX公司、吴XX、郑XX向义乌XX出具《保证函》一份，同意为丰蝶XX在2016年10月21日至2017年10月20日期间内最高融资限额人民币1000万元的所有融资债权提供最高额连带责任保证。保证期间根据各笔融资分别确定，自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年。保证范围包括但不限于所有融资债权、利息、费用、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。

2016年10月26日，义乌XX与丰蝶XX（借款人）、案外人金华XX公司（保证人）签订《流动资金保证借款合同》一份，约定义乌XX向丰蝶XX发放贷款1000万元，借款用途为归还转贷通贷款，借款期限从2016年10月26日起至2017年10月20日止，借款利率为月利率6.34375‰，还款方式为到期还本，利随本清。未按期归还贷款本金（含展期），从逾期之日起按约定利率加收50%的罚息利率计收罚息，未按期偿付贷款利息，按罚息利率计收复息。案外人金华XX公司为该笔借款提供连带责任保证。保证期间二年。保证范围为贷款本金、利息（包括罚息、复息等）、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。

2016年10月26日，义乌XX依约发放贷款。但丰蝶XX自贷款发放起仅支付利息3万元，未按约归还本金付清利息。各保证人也未履行保证责任。

义乌XX就上述流动资金保证借款合同所涉主债务分别提起诉讼，本院于2019年1月9日作出（2018）浙0782民初17569号民事判决：一、丰蝶XX于本判决生效之日起十日内给付义乌XX借款本金1000万元及利息、罚息、复息（自2016年10月26日起按合同约定计付至实际履行完毕之日止，扣除已付利息3万元）；二、XX公司、吴XX、郑XX对上述款项及本案诉讼费用承担连带清偿责任。于2019年11月6日作出（2019）浙0782民初16695号民事判决：一、金华XX公司对借款人丰蝶欠义乌XX的借款本金1000万元及利息、罚息、复息（自2016年10月26日起按合同约定计付至实际履行完毕之日止，扣除已付利息3万元）承担连带清偿责任。二、宾XX公司、张XX、朱XX、朱XX对借款人丰蝶XX欠义乌XX的借款本金1000万元及利息、罚息、复息（自2016年10月26日起按合同约定计付至实际履行完毕之日止，扣除已付利息3万元）在最高额1000万元范围内承担连带清偿责任。三、驳回义乌XX的其他诉讼请求。

2020年1月20日，宾XX公司从义乌XX凯吉分理处贷款1000万元，代丰蝶XX偿还上述贷款本金1000万元。

上述事实，有原告宾XX公司提供的民事判决书、代偿说明、借款借据及当事人的庭审陈述等证据在卷佐证。

本院认为，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。已承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。原告宾XX公司代被告丰蝶XX偿还案外人义乌XX借款本金1000万元，事实清楚，证据充分，本院予以认定。原告宾XX公司作为担保人代被告丰蝶XX偿还借款本金1000万元后，现诉请要求被告丰蝶XX归还代偿的1000万元及利息，符合法律规定，应予支持。根据本院（2018）浙0782民初17569号民事判决及（2019）浙0782民初16695号民事判决，原告宾XX公司、被告XX公司、吴XX、郑XX以及案外人金华XX公司、张XX、朱XX、朱XX对被告丰蝶XX应归还案外人义乌XX1000万元借款承担的是连带清偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担”的规定，即使原告宾XX公司代偿了全部债务，在被告丰蝶XX无法归还原告宾XX公司垫付款的情况下，上述八个担保人对被告丰蝶XX不能清偿的债务平均分担，即被告XX公司、吴XX、郑XX对被告丰蝶XX无法清偿原告宾XX公司的债务各应承担八分之一的按份责任，原告宾XX公司要求被告XX公司、吴XX、郑XX对全部债务承担连带清偿责任，与法不符。被告XX公司、吴XX、郑XX辩解各承担九分之一的清偿责任，与事实法律不符，本院不予采信。综上，对原告宾XX公司诉请求合法合理的部分，本院予以支持。被告丰蝶XX经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，是对自己诉讼权利的处分，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：

一、被告浙江XX公司于本判决生效之日起十日内归还原告浙江XX公司代为偿还的银行借款本金人民币1000万元及利息（从2020年1月22日起按月利率0.00435%计算至实际履行完毕之日止）。

二、被告义乌市XX公司、吴XX、郑XX对被告浙江XX公司上述不能清偿的债务各承担八分之一的按份责任。

三、驳回原告浙江XX公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。

案件受理费82148元，由被告浙江XX公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。