律师观点分析

昆明劳动法律师办案复盘，未签劳动合同，如何成功拿到二倍工资仲裁胜诉

注：本文为游本春律师（盈科全国劳动与社会保障专业委员会主任、北京盈科（昆明）律师事务所劳动用工合规法律事务部主任、北京法天眼合规管理平台创始人、昆明劳动法律师）代理劳动者劳动争议仲裁胜诉案件整理，后附完整的隐藏当事人信息的裁决书，仅供普法参考，不构成个案法律意见。

作为昆明劳动法律师，在处理大量劳动仲裁案件中发现：很多劳动者入职后，公司不签订书面劳动合同，劳动者想要主张二倍工资，却卡在证据不足、加班事实举证难、离职时间无法证明等问题。今天分享我代理劳动者胜诉的真实劳动仲裁案例，拆解未签劳动合同案件当中的证据要点，分别给昆明本地劳动者、企业带来实务提示。

基本案情

劳动者入职一家园林公司，岗位设计师助理，入职之后公司一直没有签订书面劳动合同，单位也没有缴纳社会保险。劳动者主张在职期间存在周六加班情形，后续向公司邮寄解除劳动合同通知书。 劳动者提起劳动仲裁，仲裁请求包括：确认劳动关系、确认解除劳动关系、主张未签劳动合同双倍工资差额、经济补偿金、加班费。 用人单位抗辩：劳动者实际入职时间晚于劳动者自述时间；后期属于旷工，并非单位辞退；不存在加班事实，不应当支付任何补偿。

代理难点

1、无书面劳动合同，需要依靠银行流水、短信记录等间接证据来还原劳动关系、入职时间； 2、双方对最后实际提供劳动的截止时间各执一词，单位提交打卡考勤记录，直接关系二倍工资的计算截止时点； 3、加班费的举证责任在劳动者一方，劳动者需要举证证明单位安排加班； 4、解除通知邮寄送达存在争议，单位抗辩没有收到解除通知书，会直接影响经济补偿金能否得到支持。

案件争议焦点

1、双方劳动关系的起止时间如何认定； 2、用人单位未签书面劳动合同，二倍工资差额应当计算到什么时间； 3、劳动者主张的加班费能否得到支持； 4、是否满足支付经济补偿金的法定条件。

案件处理结果

仲裁委采信我方提交的银行工资流水等关键证据，确认双方存在事实劳动关系。结合考勤证据认定实际工作截止时间，裁决单位支付未签订书面劳动合同二倍工资差额 12375.63 元，本案劳动者核心诉求获得支持，仲裁取得胜诉。因证据原因，经济补偿金、加班费的仲裁请求未被支持。

劳动法律实务建议

对昆明劳动者维权提示 1、没有劳动合同，一定要保存：工资银行卡流水、工作沟通短信、考勤记录、工作名片、工作记录，用来证明事实劳动关系； 2、加班费由劳动者承担基础举证责任，要留存加班通知、排班记录、加班工作记录，否则加班工资很难被支持； 3、邮寄解除劳动合同通知书，务必保留完整快递底单、物流签收记录，若单位抗辩未收到，会影响经济补偿金主张。

对昆明企业用工合规提示 1、员工入职之后，务必在一个月之内签订书面劳动合同，逾期将产生二倍工资的赔偿风险； 2、考勤记录属于用人单位保管证据，考勤资料应当规范留存，仲裁阶段单位要对劳动者出勤情况承担举证责任； 3、如劳动者旷工离职，企业要完善催告返岗、违纪处理书面流程，避免后续劳动争议中处于不利地位。

本文为游本春律师指导办理的真实案件普法，不构成个案法律意见。

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昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院

仲裁裁决书

申请人：[设计岗位劳动者] 委托代理人：游本春，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。 委托代理人：洪某某，北京某某（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。

被申请人：[某园林景观工程有限公司] 住所：云南省昆明市盘龙区穿金路。 法定代表人：[某自然人]，总经理。 委托代理人：袁某某，某某（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。 委托代理人：杨某某，某某（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。

申请人 [设计岗位劳动者] 与被申请人 [某园林景观工程有限公司] 劳动争议一案，仲裁院受理该案。

申请人仲裁请求： 1、确认申请人与被申请人 2014 年 9 月 6 日至 2015 年 3 月 31 日存在劳动关系； 2、确认双方于 2015 年 3 月 31 日解除劳动关系； 3、裁决被申请人支付 2014 年 9 月 6 日2015 年 3 月 30 日二倍工资差额 30800 元； 4、裁决被申请人支付经济补偿金 4400 元； 5、裁决被申请人支付 2014 年 9 月2015 年 3 月 30 日加班费 5664 元。

仲裁院 2015 年 4 月 27 日立案，2015 年 6 月 9 日开庭审理。申请人委托代理人、被申请人委托代理人均到庭参加审理，本案现已审理终结。

申请人诉称

申请人 2014 年 9 月 6 日入职被申请人，岗位设计师，工资构成为基本工资 2200 元加年终奖。每月周六加班两天。单位未签订书面劳动合同，未支付加班费，未缴纳社会保险。申请人于 2015 年 3 月 31 日，以未缴社保、未付加班费为由通知单位解除劳动关系。

申请人提交证据：短信记录、工资银行卡明细、考勤表、解除劳动合同通知书、邮寄回执。拟证明劳动关系、工资发放、加班事实、解除通知送达。

被申请人辩称

申请人实际 2014 年 9 月 9 日入职，岗位设计师助理；2014 年 910 月为试用期，转正后工资 2200 元。2015 年 3 月仅上班 4 天，其余时间请假，请假未获批准之后旷工。单位按时足额发放工资，不存在未签合同二倍工资支付条件；系劳动者旷工违纪，单位不应支付经济补偿金；单位未安排加班，不应当支付加班费；劳动者向单位借款 5000 元应当归还。

被申请人提交证据：应聘登记表、入职申请表、转正申请、银行卡复印件、网银电子回单、借条、打卡签到数据、请假条。拟证明入职时间、工资标准、考勤、请假、借款事实。

举证质证

申请人对被申请人部分证据予以认可，认为打卡签到数据系单位单方制作，不予认可；借条认为与本案无关。 被申请人对申请人部分证据真实性不予认可。

仲裁庭审理查明事实

申请人 2014 年 9 月 9 日入职被申请人，双方未订立书面劳动合同。被申请人未为申请人缴纳社会保险。 工资发放情况：2014 年 9 月 1232 元，2014 年 10 月 1760 元；2014 年 11 月2015 年 3 月每月 2200 元。 依据用人单位提交考勤记录，仲裁庭确认申请人最后提供劳动时间为2015 年 3 月 7 日。双方未办理离职交接手续。

仲裁庭意见

1、劳动关系确认：确认 2014 年 9 月 9 日2015 年 3 月 7 日双方存在劳动关系。申请人主张至 2015 年 3 月 31 日的劳动关系，与考勤证据不符，不予采信。 2、确认解除劳动关系：申请人称邮寄解除通知书，但被申请人否认收到，双方没有办理离职交接，对确认 20150331 解除劳动关系的请求不予支持。 3、未签书面劳动合同二倍工资差额：用工后超过一个月未签劳动合同，应当支付二倍工资。计算区间 2014 年 10 月 9 日至 2015 年 3 月 7 日，金额12375.63 元。 4、经济补偿金：没有充分证据证实已经合法解除劳动关系，不符合《劳动合同法》第四十六条支付经济补偿金的情形，该项请求不予支持。 5、加班费：申请人加班费请求依据不足，不予支持。

依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，裁决如下：

一、确认申请人 [设计岗位劳动者] 与被申请人 [某园林景观工程有限公司] 自2014 年 9 月 9 日至 2015 年 3 月 7 日期间存在劳动关系；

二、被申请人 [某园林景观工程有限公司] 于本裁决生效十日内，向申请人支付二倍工资差额12375.63 元（壹万贰仟叁佰柒拾伍元陆角叁分）；

三、驳回申请人 [设计岗位劳动者] 的其他仲裁请求。

当事人不服本裁决，自收到裁决书十五日内向有管辖权人民法院起诉；期满不起诉，裁决发生法律效力。一方逾期不履行，另一方可以在二年内向人民法院申请强制执行。

仲裁员：

二〇一五年六月二十三日

书记员：

本件与原件核对无异。