凌晨一点,一位在济南干了十几年劳务分包的老周给侯法政律师打来电话,声音沙哑:干完的活,甲方拖了三年,中间人换了三拨,工程款一分钱没见到,还能要吗?侯法政律师在电话里只回了一句:只要证据链还在,建设工程领域没有要不回来的工程款,只有不会要的人。这通电话,引出了今天这篇文章的核心问题:工程款被长期拖欠,实际施工人究竟该如何破局。
一、先弄清你是谁:实际施工人的法律身份认定
很多施工队老板干了半辈子工程,却不知道自己处于什么法律地位。按照现行《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第四十三条的规定,实际施工人是指无效合同中实际完成工程建设的主体,包括转包、违法分包情形下的实际投入人。
(一)实际施工人与农民工不是一回事
1.实际施工人是对工程进行实际投资、组织施工、承担盈亏的主体,可以是自然人,也可以是不具备资质或超越资质等级的单位。
2.农民工个人讨薪走的是劳动报酬路径,实际施工人讨要的是工程价款,两者法律依据、举证重点、责任主体完全不同。
3.实务中最常见的误区是拿着工人的工资表去主张工程款,或者拿着结算单去主张工资,结果两头的证据都串不起来。
(二)三条路径如何选择
1.路径一:以实际施工人身份起诉转包人、违法分包人,同时依据上述司法解释第四十三条第二款请求发包人在欠付工程款范围内承担连带责任。
2.路径二:如果存在多次转包,可将各层级主体列为共同被告,但须注意中间环节是否已结算、已支付。
3.路径三:若发包人已足额支付,则实际施工人只能向与其有直接关系的转包人、违法分包人主张权利。
二、诉讼时效:拖了三年真的就过了吗
这是老周最关心的问题。《民法典》第一百八十八条规定普通诉讼时效为三年,自权利人知道或者应当知道权利受到损害之日起计算。但建设工程价款债权的诉讼时效起算点,并非竣工验收之日,而是应付款之日。
(一)应付款时间如何确定
1.合同有约定的,从约定,例如约定竣工结算后三十日内支付。
2.合同没有约定或约定不明的,按照上述司法解释第二十七条,建设工程已实际交付的,以交付之日为应付款时间。
3.工程未交付、价款也未结算的,以当事人起诉之日为应付款时间。这一条是很多实际施工人意想不到的护身符。
(二)时效中断的证据
1.催款函、律师函、微信聊天记录、通话录音均可构成时效中断的事由。
2.对账确认单、还款承诺书的效力最强,哪怕对方只签字不写日期,也能重新起算三年。
3.建议每隔一年固定一次催款证据,形成连续的时效保护链。
三、代理案例:三年欠款如何全额收回
侯法政律师曾代理某劳务公司处理一起工程款拖欠纠纷,涉案工程位于济南某区,完工后被拖欠劳务价款四百六十余万元,时间超过三年,中间人失联。通过梳理二百余页施工日志、对账确认单和微信催款记录,确认了时效多次中断的事实,并以实际施工人身份将转包人与发包人一并诉至法院,主张发包人在欠付范围内承担连带责任。最终经法院调解,劳务公司在四个月内全额收回款项。
四、专业提示
1.工程款纠纷的第一要务不是起诉,而是证据体检:合同、签证、对账单、交付证据、催款记录,缺哪补哪。
2.不建议找无工程背景、只懂诉讼程序的律师处理建设工程案件,此类案件一半是法律问题,一半是工程技术与造价问题。
3.越临近竣工交付越要警惕口头承诺,凡是变更、签证、结算确认,一律书面化、留痕化。
你是实际施工人吗?手头的工程款拖了多久、手里握有哪些证据?欢迎在评论区留言,说说你的处境,侯法政律师会挑典型问题在下一篇文章中专门分析。
侯法政律师执业于上海市建纬(济南)律师事务所。建纬律师事务所成立于一九九二年,系我国首批专注于建设工程、房地产等城乡发展综合法律服务领域的专业化律师事务所,秉持超前、务实、至诚、优质之服务理念。侯法政律师专业领域涵盖建设工程、房地产、房屋买卖及租赁、公司与商事、自然资源与基础设施、不动产金融、工程总承包与全过程咨询等领域的诉讼及非诉业务。