律师观点分析
王灿林律师?|?江苏天倪律师事务所?|?本案辩护人
目录
一、案情:五次过驳,六十五万的指控
二、难在哪儿?“这个案子辩护空间不大”
三、阅卷:靠“推测”搭起来的明知
四、三份意见书,一轮退回补充侦查
五、越补越无罪:四项补查,项项有利
六、结果:不起诉
七、一点感悟:让办案人员改变观念
八、写给码头经营企业的几句话
刑事辩护里有一种案子最难做:不是证据复杂的案子,而是“风向已定”的案子。同批次的系列案件,有的已经宣判,判的还是实刑。轮到你辩护的这一件,办案人员的观念早就有了形状。
我接手的这个码头涉砂案,就是这种案子。第一次去检察院,承办检察官开门见山:这个案件辩护空间不大。
但案子最终以不起诉收场。复盘这大半年,最值得说的不是结论,而是过程:怎么把一个“没戏”的案子,一份意见一份意见地做成“有戏”。
一、案情:五次过驳,六十五万的指控
卢某是长江边一家码头企业的商务负责人。2023年年初,一个姓陶的货主找上门来,说有一批隧道施工挖出的弃砂要过驳中转,还提供了盖着某疏浚工程项目章的水路货物运单和运输证明。
货轮前后靠泊五次,过驳砂石上万吨。当年案发,货主因非法采矿罪落网,这批砂被认定是长江里盗采的江砂。
2024年5月,卢某因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪被立案,此前他已因非法采矿案被采取过强制措施。侦查机关认定的数字不小:帮货主过驳盗采江砂约一万三千吨,涉案金额六十五万元。
案件移送审查起诉。家属委托我时,案子已经在检察院了。
二、难在哪儿?“这个案子辩护空间不大”
第一次联系承办检察官,对方很坦诚,话说得也很直:这是系列案件,同一批盗采砂子上下游好几个案子,有的已经宣判,判的是实刑。你这个案子,辩护空间不大。
这话不是敷衍,是实情。系列案件有一种可怕的惯性:上游怎么定,下游就怎么跟;前面判了实刑,后面就很难跳出去。何况掩饰、隐瞒犯罪所得罪是典型的下游罪名,上游犯罪事实摆在那里,一万吨砂、六十五万,数字都写着。
但我还是把卷宗借了出来,一页一页看。看完的判断是:这个案子的“明知”,是靠推测搭起来的。
三、阅卷:靠“推测”搭起来的明知
掩饰、隐瞒犯罪所得罪,构成的核心是“明知”——明知过驳的是违法所得。卷宗里指控明知的证据,主要是三份言词证据。
现场调度的证言说:我推测是从长江里打上来的,因为船总在深夜来,砂子含水量大,外形也像长江砂。我还跟卢某提过一次,他笑笑没有回应。
货主的证言说:他肯定知道的,码头干了这么多年什么砂分得清,现场工人看到肯定知道是刚打的江砂,肯定也汇报了。
发现没有,两个“肯定”,一个“推测”。一个人的证言是推测,另一个人的证言还是推测,两人的依据还对不上:一个说水多,一个说底层有积水。刑事诉讼里,推测性的证言不能作为定案依据。
卢某自己的供述呢?前后矛盾。一会儿说去现场看过,一会儿说没看过;看过的时间,几次供述也对不上。而说他在场的,只有他一个人的矛盾供述,孤证。
还有更深的一层:就算他明知是江砂,全案没有任何证据证明他知道这批砂是盗采的。货主一直说这是隧道弃砂,还提供了盖着真实样式公章的运单和运输证明。不知道是违法所得,这个罪名就立不住。
还有金额。六十五万怎么算出来的?重量是货主报给码头的,没称过。货主自己的证言承认:砂子水分太多,报给码头的数量都是多报的。五次靠泊,能对上盗采来源的只有部分航次。重量存疑,来源存疑,六十五万立在沙滩上。
四、三份意见书,一轮退回补充侦查
阅卷的结论要变成办案人员听得进去的话,靠的是一遍一遍地说。
第一份法律意见书递上去,我列了三层:事实层面,明知不清、金额不清,应当存疑不起诉;量刑层面,即便构成犯罪,下游犯罪的刑罚不应重于上游犯罪,本案不能按“情节严重”处理,加上自首、立功情节和侦查机关建议从宽的意见,可以认定情节轻微,符合相对不起诉条件;政策层面,卢某的行为是职务行为,与企业经营密切相关,建议按照保护民营企业的思路审查。
意见书里有一句话我是斟酌了很久才写上去的:办理一个案件,救活一个企业,规范一个行业。码头过驳是长江航运链条上的常规业务,这道业务怎么做才合法,全行业都缺一把尺子。这个案子,恰好是立尺子的地方。
当面沟通跟了上去。检察官第一次见面说辩护空间不大,我没有争辩,只提了一个请求:请组织一次当面汇报,我把证据问题一项一项摆出来。此后每次补充材料,我都约当面谈。有几处关键疑点,比如卢某到底有没有去过现场、供述矛盾怎么处理,都是当面掰开了讲透的。
检察官听进去了。2024年8月底,检察院以部分事实不清、证据不足为由,把案子退回公安机关补充侦查,列了四项:卢某是否到过现场、是否获取高额利润、隧道砂与江砂有无区别、砂石来源证明问题。
退查,在审查起诉阶段是个重要信号
五、越补越无罪—四项补查,项项有利
补充侦查卷宗回来,我把新证据和退查提纲逐项对照,然后写下第二份、第三份意见。有意思的是,四个问题查下来,每一项的答案都指向卢某。
第一项,到没到过现场。补查之后,现场调度和生产部门负责人的证言都证实:不知道、没看见卢某到过现场。连现场的人都不知道,更别说去过了。此前那份“我亲眼看见他在现场”的货主证言,和他自己早先“工人汇报、人不在场”的说法自相矛盾,真实性站不住。
第二项,有没有赚高额利润。补查结论:没有。再对照公司的过驳费明细,案涉业务的过驳费比公司其他业务还低。没有动机,嫌疑就少了一大截。审查起诉阶段,卢某还退出了案涉费用七万元。
第三项,隧道砂和江砂能不能分清。补查找到了真正干过盾构工程的现场负责人,他的证言很专业:盾构机挖到长江中间那段,挖出来的泥沙和长江里的江砂,基本没有区别。这一句话,把卷宗里所有“一眼就能看出来是江砂”的说法全推翻了——肉眼根本分不清,那些“肯定知道”就都是猜测。
第四项,来源证明。侦查机关认为运输证明不能替代来源证明。可实践中码头收到的货源证明五花八门,运单盖章的、采运管理单、各类单位出具的证明,法律从来没规定过来源证明必须是某种固定格式。货主提供的运输证明正文写明了货物种类、来源和重量,公司生产负责人看到这份证明后也认为没有问题。行为人对货源有依据可判断,又没有证据证明他知道依据是假的,就不能推定他明知来源非法。
三份意见书一份比一份短,道理却一份比一份硬。第三份意见书的结尾我写道:所有问题的补查结果,都指向犯罪嫌疑人没有犯罪行为。请按照刑诉法的规定,保障无罪的人不受刑事追究。
六、结果不起诉
检察官最终接受了辩护意见,检察机关对卢某作出不起诉决定。
从第一次见面那句“辩护空间不大”,到不起诉决定,中间隔着三份法律意见书、多轮当面沟通、一次退回补充侦查。案子没有进过法庭,当事人在审查起诉阶段就走完了全程,没有留下犯罪记录。
对他身后那家码头企业来说,这份不起诉决定书,保住的不只是一个人。
七、一点感悟:让办案人员改变观念
这个案子做完,有几句话想说给同行。
第一,“辩护空间不大”是起点,不是结论。检察官说这话时是坦诚的,是基于系列案件的惯性作出的经验判断。但经验判断要用证据检验。你把证据缺陷一项一项摆到桌面上,惯性的墙就会被凿开缝。
第二,阅卷没有捷径,“明知”两个字值得抠十遍。这个案子的突破口不是什么新证据,就是在卷宗里反复读出来的:证言是推测、供述是孤证、矛盾没人解释。下游犯罪的案子,别被上游的判决吓住,上游归上游,你的当事人的明知要靠本案证据证明。
第三,跟承办人沟通,书面和当面一个都不能少。书面意见留痕、说理完整;当面沟通看得到对方的疑虑在哪里,能针对性地补强。几轮下来,办案人员从“辩护空间不大”到愿意退查,再到逐项核对补查结果,观念是一点一点变的。辩护人要做的,是给这个转变提供足够的理由。
第四,无罪辩护之外,要留好阶梯。本案在主张存疑不起诉的同时,我把相对不起诉的量刑情节的辩护路径都写在意见书里。全力争取最优解,同时给办案机关备好次优解、再次优解,这既是策略,也是对当事人的负责。
八、写给码头经营企业的几句话
这个案子对码头、港务类企业来说,值得当作一面镜子。
一、过驳中转,先收“来源证明”。货主说是什么就是什么,风险却全在码头身上。建立台账:运单、运输证明、采运管理单,能收的都收,收不全的要有书面记录。证明文件形式不限,但要有、要留、要能对上。
二、对反常情况要形成书面汇报和处置记录。深夜靠泊、含水异常、价格反常,现场人员发现了,就要如实记录、逐级上报。本案里现场人员确实汇报过,事后这些汇报成了证明企业尽到审查义务的关键素材。口头汇报救不了企业,纸面记录才能。
三、发现异常,该停下来就停下来。继续接单,赚的是过驳费;出了事,赔的是资质、自由和企业本身。异常情况下的每一单,都要慎之又慎。
四、负责人和关键岗位人员,涉罪风险离得很近。货主一句“隧道砂”,公章一盖,风险就传导到了收货的码头端。企业要给关键岗位建立审查流程,别把法律判断交给对方的口头承诺。
五、真出了事,尽早请辩护人介入。审查起诉阶段不是“等宣判”,事实不清、证据不足的意见提得早、提得实,案件完全可能停在起诉之前。本案就是证明。
文中当事人均为化名,地名、办案单位等信息已作脱敏处理。
王灿林律师
