律师观点分析
南京刑事律师王灿林律师?|??本案辩护人
目录
一、案情:一批化妆品,一个罪名
二、难在哪儿?办案机关不会自己推翻自己
三、第一步:把“明知”讲清楚
四、第二步:把“销售”讲清楚
五、第三步:把“数额”讲清楚
六、比文书更重要的,是沟通
七、结果:解除取保候审,撤案
八、做刑辩的一点感悟
九、写给公众的几句话
刑事案件的结果,大众熟知的是判决:有罪,或者无罪。但在侦查阶段就把案子“化解掉”,撤案,才是最让当事人省心、减少压力、也最考验功力的结局。
2024年5月28日,韩某收到了解除取保候审决定书。随后,公安机关撤销案件。从立案到撤案,八个月。
一、案情:一批化妆品,一个罪名
韩某做化妆品生意。他从淘宝店铺进货,商家在商品上标注“专柜产品”,包装完整、来路正常。2023年9月11日,公安机关以涉嫌销售假冒注册商标的商品罪对其立案侦查,并采取取保候审强制措施。
这里要先纠正一个普遍的误解:取保候审不等于没事。取保只是一种强制措施,人先放出来,案子照常往前走,该移检移检,该起诉起诉。
更让韩某一家坐立不安的是另一个消息:公安机关认为本案构成犯罪,准备将公司员工一并抓获归案。案子不再是一个人的事,它可能压垮一家公司。
二、难在哪儿?办案机关不会自己推翻自己
接手时,摆在我面前的是三道坎。
第一道,侦查机关已经形成了“构成犯罪”的判断。立案、取证、讯问都做完了,销售记录、供述与辩解都进了卷。让办案单位回头推翻自己立的案,难度可想而知。
第二道,风险在扩大。案件从一个人变成一家公司,员工面临被采取强制措施的现实可能。每拖一天,卷进来的面就可能更宽。
第三道,时机问题。案子还在侦查阶段,检察院没有正式介入,辩护人手里没有庭审,没有质证,能用的只有沟通和文书。
三、第一步:把“明知”讲清楚
销售假冒注册商标的商品罪,主观上要求“明知”。这不是一个模糊的词,两高的司法解释第九条列了四种应当认定为“明知”的情形:商品的注册商标被涂改、调换或者覆盖的;因销售假冒商品受过行政处罚或民事责任后又卖同类假货的;伪造、涂改商标注册人授权文件或者知道该文件被伪造、涂改的;其他知道或者应当知道是假冒商品的情形。
逐一对照:韩某从淘宝店铺进货,商家标注专柜产品,包装完整,没有涂改调换的痕迹;他没有受过行政处罚,没有前科劣迹;授权文件无从谈起;办案机关也拿不出证明他“知道或应当知道”的证据。
没有直接证据,能不能靠推定补?不能。“明知”的推定有明确的法定情形,四种情形一种都套不上,“明知”就立不住。主观要件的门,关上了。
四、第二步:把“销售”讲清楚
案涉化妆品的用途,藏着第二个辩点:其中相当一部分,是随商品附赠给客户的。
附赠算不算刑法意义上的“销售”?民法上,附赠行为可能构成商标侵权,这没有争议。但刑法讲罪刑法定,讲谦抑性:在没有立法或者司法解释把附赠行为明确规定为“销售假冒注册商标的商品”之前,不能用刑事手段去处理民事侵权就能处理的问题。
更要紧的是,数量查不清。附赠了多少、销售了多少,无法查明。如果全部用于附赠,根本不构成犯罪;如果是部分附赠,赠送部分必须剔除。存疑时有利于犯罪嫌疑人,结论只有一个:事实不清、证据不足。
五、第三步:把“数额”讲清楚
刑法修正案(十一)修改了这个罪:把原来的“销售金额较大”“销售金额巨大”,改成了“违法所得数额较大或者有其他严重情节”。而违法所得的计算方法、数额标准,当时尚无明确解释。
退一步讲,即便参考此前司法解释中5万元为“数额较大”的标准:在案证据既证明不了销售金额达到5万元,也证明不了未销售货值达到15万元。刑事立案的数额门槛,够不着。
三个构成要件,一个一个拆开:“明知”立不住,“销售”套不上,“数额”够不着。这个罪名要成立,缺的东西太多了。
六、比文书更重要的,是沟通
法律意见写得再好,不会自动被采纳。这份撤案申请的背后,是多轮、多层级的沟通。
与侦查人员,当面沟通,一次不行再来一次,把“明知”“销售”“数额”三个辩点一遍一遍讲透;向公安法制部门,提交书面法律意见,让内部把关的环节听到另一面的声音。刑事案件的走向,不应该被个别人的意志左右。充分沟通,专业说理,让每一个把关环节都听到辩护的声音,这是审前辩护的核心,也是最有效的办法。
七、结果:解除取保候审,撤案
2024年5月28日,公安机关对韩某解除取保候审。随后,依法撤销案件。
公司员工没有被追究。一场可能波及整个公司的刑事风险,停在了侦查阶段,没有走出公安局的大门。
对当事人而言,这是刑事案件里相当难得的结局:没有被起诉,没有经历庭审,没有留下有罪记录。
八、做刑辩的一点感悟
第一,审前辩护是性价比极高的辩护。案子在侦查阶段化掉,当事人不用被起诉、不用熬庭审,企业和家人不被牵连。很多人以为律师的战场在法庭,其实主战场,往往在起诉之前。
第二,说服侦查机关推翻自己的立案,靠的不是情绪,是法条、证据和说理。把“明知”“销售”“数额”三个要件逐个拆开,让每一个都过不了关,结论自然浮出来。
第三,沟通要有层次。侦查人员处在最前沿,法制部门是内部把关,程序多转一道,偏见的生存空间就小一分。
第四,取保候审不是安全的信号。人放出来了,案子还在走,恰恰是辩护的窗口期。这个窗口错过了,后面要付出的代价会大得多。
九、写给公众的几句话
一、进货走正规渠道,凭证留好。“专柜正品”的说辞、电商页面的包装,都代替不了正规授权。上游出事,下游跟着进名单,这是此类案件最常见的传导路径。
二、觉得自己不构成犯罪,尽早请专业律师介入。侦查阶段的沟通和法律意见,可能让案件在逮捕之前就停下来。等到起诉了再辩,成本和难度不可同日而语。
三、企业主要留意刑事风险的传导。一个经营行为被定性,波及的往往是整个团队,员工、财务、仓储都可能被卷进来。早一天处理,范围就小一天。
四、罪刑法定是每个人的护身符。民法上的侵权不等于犯罪,刑法的谦抑性不是书斋里的术语,它意味着刑事程序的启动是有门槛的。这个门槛,值得每一个人较真。
文中当事人均为化名,地名、办案单位等信息已作脱敏处理。
王灿林律师
