劳动争议案，代理被上诉人，驳回对方上诉

律师观点分析

上诉人（原审原告）：天津XX公司，住所地天津市东丽区开XX。

法定代表人：李XX，总经理。

委托诉讼代理人：蔡XX，女，该公司员工。

委托诉讼代理人：王XX，天津XX律师。

被上诉人（原审被告）：李XX，女，汉族，住山东省商河县。

委托诉讼代理人：宫XX，天津XX律师。

上诉人天津XX公司（以下简称“XX公司”）因与被上诉人李XX劳动争议一案，不服天津市东丽区人民法院（2021）津0110民初7835号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2021年12月9日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。

上诉人XX公司上诉请求：撤销原审判决，支持其原审诉请。事实与理由：双方解除劳动关系系劳动者主动离职，且公司未为劳动者缴纳社会保险系劳动者自愿放弃，故公司无需向劳动者支付经济补偿金。且一审对于经济补偿金的计算基数有误。

李XX辩称：认可一审法院判决。

XX公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令原告不予支付被告解除劳动关系经济补偿金26129.25元；2.本案诉讼费用由被告承担。

一审法院经审理查明：被告原系原告员工，于2013年4月13日入职原告处。劳动关系存续期间内，原告未为被告缴纳社会保险。2020年5月21日，被告以原告未为其缴纳社会保险等原因与原告解除劳动关系，并向原告送达辞职信。被告离职前十二个月的平均工资为3732.75元。

被告因经济补偿等事宜申请劳动仲裁，天津市东丽区劳动人事争议仲裁委员会于2021年8月10日作出津东丽劳人仲裁字[2021]第429-2号仲裁裁决书，裁决原告支付被告解除劳动关系经济补偿金26129.25元。原告不服仲裁裁决，提起诉讼，暨本案仲裁前置程序。

一审法院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。本案中，原告在双方劳动关系存续期间内未为被告缴纳社会保险。原告主张其未为被告缴纳社会保险系被告自愿放弃所致，但提供的参保情况调查表并无其他证据佐证，被告对此不予认可。原告于一审庭审中申请进行笔迹鉴定，后原告又撤回鉴定申请。因证据不足，原告上述主张，不予支持。原告未为被告缴纳社会保险，应依法支付被告解除劳动关系经济补偿金。关于经济补偿金的数额应以被告在劳动合同解除前十二个月（即自2019年5月至2020年4月期间）的平均工资3732.75元计算7个月，即26129.25元。原告以2019年6月21日至2020年5月20日期间被告工资计算经济补偿金的主张，缺乏法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，一审判决：“一、原告天津XX公司支付被告李XX解除劳动关系经济补偿金26129.25元；二、驳回原告天津XX公司的全部诉讼请求。履行办法：原告天津XX公司于本判决生效后10日内将款直接给付被告李XX。如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由原告天津XX公司负担。”

二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。

本院认为，当事人对其主张有责任提供证据予以证实，没有证据或证据不足以证实其主张的应承担举证不能的法律后果。本案中，上诉人在双方劳动关系存续期间内未为劳动者缴纳社会保险，应依法支付劳动者解除劳动关系经济补偿金。关于经济补偿金的数额，以劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资计算7个月，一审法院核算无误，本院予以维持。

综上，上诉人天津XX公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十六条第一款第一项、第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判决。