姜海兵律师
律师观点分析
淄博市张店区人民检察院以张检公刑诉〔2018〕539号起诉书指控被告人马XX、李XX犯诈骗罪，于2018年9月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。于同年11月19日作出判决。宣判后，被告人马XX不服判决，提出上诉。经淄博市中级人民法院审理认为，一审事实不清，证据不足，于2019年5月6日作出（2019）鲁03刑终5号刑事裁定书，撤销本院（2018）鲁0303刑初606号刑事判决，发回本院重新审理。本院于2019年5月20日立案，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。淄博市张店区人民检察院指派检察员李X出庭支持公诉，被告人马XX、李XX及被告人马XX的辩护人姜XX、孙XX到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2018年1月，被告人马XX、李XX共谋后，在互联网上租用服务器注册并设置虚假的10086充值页网站，二人通过QQ联系并雇佣张XX（另案处理）开车载伪基站在淄博、德州等城市发送10086充值电话费优惠活动的诈骗短信，欺骗群众点击充值链接以骗取钱财。经查，利用伪基站共发送诈骗短信10万余条，骗取被害人顾X、杜X、张X、白X1钱财共计15951.82元。
案发后，公安机关扣押被告人马XX人民币55500元、被告人李XX人民币2900元。
上述事实，被告人马XX、李XX、辩护人姜XX、孙XX在开庭审理过程中亦无异议，且有淄博市公安局张店分局出具的受案登记表、办案说明及抓获经过、利辛县看守所出具的在押人员基本信息登记表，被害人顾X、杜X、张X、白X1的陈述、证人李某、周X、张XX的证言，辨认笔录及照片、搜查笔录、提取笔录，支付宝明细及认证情况、银行卡交易明细、短信截图、QQ号码账号信息、无线电发射设备委托测试检验报告、扣押清单，刑事判决书，被告人马XX、李XX的供述及身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马XX、李XX以非法占有为目的，利用伪基站发送诈骗短信，对不特定多数人实施诈骗，情节特别严重，其行为均构成诈骗罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人马XX、李XX在共同犯罪中均积极参与，起主要作用，均系主犯。被告人李XX主动到公安机关供述犯罪事实的行为，系自首，可对其减轻处罚。被告人马XX、李XX归案后，认罪态度较好，且系犯罪未遂，可对二被告人减轻处罚。采纳被告人马XX的辩护人对此的相关辩护意见。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十七条第一、三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人马XX犯诈骗罪，判处其有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月19日起至2022年3月18日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
被告人李XX犯诈骗罪，判处其有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月20日起至2021年3月19日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、从公安机关扣押被告人马XX、李XX的涉案款项中，发还被害人顾X人民币4496元、杜X人民币7795.86元、张X人民币1894元、白X1人民币1765.96元。扣押在案的其他涉案物品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。