证券犯罪辩护的十大要点

随着股市的持续低迷，相关行政管理部门加大了对市场交易行为的监管力度，多起违规、违法案件相继被查处，证券类犯罪的案件也出现多发的状况，主要罪名有：欺诈发行证券罪，违规披露、不披露重要信息罪，操纵证券、期货市场罪，内幕交易、泄露内幕信息罪，利用未公开信息交易罪等。

现结合本人多年的相关案件辩护经验，就上述案件的辩护做如下分享，不当之处，请批评指正。

一、虚构财务数据的程度之辩。在公司上市申报与业绩报告过程中，对于财务报表的会计处理，通常情况下都有技术上的空间，同时上市公司也需求。所以通常的财务报表都存在着一些夸大与不实的情况。

（一）根据相关司法解释规定。财务数据的虚假程度有量化标准，就是，虚增或者虚减资产、营业收入、利润分别达到当期各自总额30%以上的；

（二）应该对相关审计报告或财务数据进行专业的分析，有必要引入相关专业人士协助辩护。

二、内幕信息范围之辩。相关司法解释规定，证券交易活动中，涉及发行人的经营、财务或者对该发行人证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息，为内幕信息。通常包括下面几类：经营方针和经营范围的重大变化；重大资产变动，外部政策重大变化；管理层人事及大股东的变化；分配与股权设置；司法诉讼等。

案涉信息是否属于上述范围，直接关系到有罪与无罪的问题，如果相关信息虽然在交易市场上影响比较大，但是有些信息本身不属于内幕信息，只是市场反应过度，造成了相关股票的价格波动，虽行为人在其中有所获利，或者避免了损失，但仍然不能评价为内幕交易。

三、内幕信息敏感期之辩。内幕信息敏感期是指内幕信息自形成至公开的期间。信息敏感期的起止及长短，直接关系到获利数额的计算，影响到罪责的轻重，甚至影响到犯罪的构成，是重要的辩护要点。

（一）《证券法》所列“重大事件”的发生时间，自然是信息的形成时间。

（二）影响内幕信息形成的动议、筹划、决策或者执行人员，其动议、筹划、决策或者执行初始时间，通常被认定为内幕信息的形成之时。

（三）各证券交易所对信息敏感期都有具体规定。但是适用的时候，要根据案情进行具体分析。

（四）在具体案件的敏感期的确定，还需要结合事件对市场的影响程度，和市场反应的情况进行辩护。

四、知情人范围之辩。这直接关系到相关犯罪构成中的主体是否适格的问题。如果经过辩护，行为人不属于，知情人的范围，那就不构成所指控的犯罪。通常有三类，一是上市公司或其交易相对公司的董监高，二是证券业相关从业人员，三是行政主管部门、监管机构的工作人员；

（一）要从工作或职务关系，看是否属于司法解释所规定的知情人范围。

（二）对于被认定为“非法获取证券、期货交易内幕信息的人员”的，要对认定的证据进行充分的研究，并提出合理解释进行反驳。

五、未公开信息定性之辩。“利用未公开信息交易罪”，必然牵涉到“未公开信息”的界定，未公开信息是指“内幕信息以外的其他未公开的信息”，通常包括：大客户的交易决策与执行信息；持仓数量及变化、交易动向等信息。这些信息对于搭车交易（俗称“老鼠仓”），具有重要的参考价值。

（一）未公开信息的概念，本身外延大、界限模糊，辩护空间大。

（二）司法机关也需要在行政机关的认定意见的基础上进行判断，对于行政机关的认定，要结合案情和普通人的认知进行分析与质疑。

六、交易明显异常之辩。相关罪名通常都指控行为人存在交易异常的情况，并借以认定犯罪，要从时间同步程度、交易背离程度和利益关联程度等方面展开辩护。

（一）交易准备，操作节奏等与该内幕信息形成、变化与公开时间趋向，如果基本一致，是否有合理解释

（二）资金的变化情况。如在相吻合的时间点，突然有大额资金进入交易是否有正当的理由。

（三）交易的习惯，平时的小仓位操作，突然变为大仓位操作，买进与卖出的节奏变化等，是否有合理解释。

（四）关联账户与内幕信息的知情人是否存在关联。

（五）如果掌握了相关信息，来源是否有正当渠道。

七、暗示推定之辩。刑法第一百八十条内幕交易、泄露内幕信息罪、利用未公开信息交易罪，相关规定中都有，“暗示他人从事相关交易活动”。对于暗示的推定，就直接关系到犯罪的构成。

（一）本身的知情之辩。行为人本身虽属于知情人范围，但对于特定信息确不知情，并进行合理解释。

（二）他人交易行为的同步性之辩。存在的交易节奏是否具有其他合理解释，

（三）与他人的交易账户是否存在关联，

（四）在交易的结果所产生的利益是否有相关性。

（五）他人的交易成果是否具有相关的专业背景或其他合理解释。

八、行政部门认定函的证明能力之辩。证监局的行政认定函虽然不是法定的证据，不同于刑事证据中的鉴定意见，但是对于司法机关承办人的内心确信，具有决定性的影响，应该作为主要的辩护对象。

（一）要对其合法性与关联性进行深入研究，提出意见。

（二）要申请相关人员出庭作证，造成认定过程中的瑕疵与问题，尽量削弱其证明能力。

九、涉案数额之辩。证券类犯罪通常要达到情节严重才构成犯罪，主要是数额标准，行为的次数，这里通常会涉及交易额，获利数额或避免损失的数额，造成他人损失的数额等。也有一些违法程度的量化指标，如果财务数据虚假的比例，控制市场的交易量比例等。

基本刑在五年以下有期徒刑，并处罚金。数额达到5倍以上，就是情节特别严重的要处五年以上有期徒刑，并处罚金。

对于此类案件数额辩护，关键要进行关联性分析，对于那些并不涉案的数额要力争剥离，最大限度地维护当事人的合法权益。

十、其他罪轻辩护要点。在辩护过程中要挖掘嫌疑人具有法定或酌定的减轻、从轻量刑情节，如从犯，自首与立功，退赃与退赔，认罪认罚。同时要重视罚金数额的辩护。