非法行医案件有效辩护的八大要点

非法行医在我国广大农村或医疗美容领域经常发生，结合多年的办案经验，对于非法行医案件要树立“综合性、全方位”的辩护思路，具体要抓住八大要点。

一、非法行医案件主要特点

在正规的医疗机构，人员素质高、管理规范，通常不会发生非法行医的情况。但是随着人口大量流动，医疗费用高企，一些低收入群体，不舍得在正规医院就医，就催生一些非法行医的行为，所以非法行医往往具有以下特点：

（一）在地域上，通常在城乡接合部。这些地方外来务工人员集中，收入水平低，更注重就医成本，而忽视医疗技术水平。

（二）在医疗专业上，通常是中医药铺，针灸、推拿店铺，或者牙科。通常老百姓平常自己问诊一下，抓点中药；或要求做个针灸、拔罐；牙医给拔个牙。

（三）还有一些新兴的医疗美容机构，在提供美容服务的同时，不顾自己无医生执业资格，随意为客户进行整容手术。

（四）“夫妻店”形式的农村内科诊所，丈夫有执业资格，妻子当护士。有时丈夫不在的时候，妻子作为护士开一些药，进行治疗。

二、《刑法》及相关司法解释规定

（一）《刑法》第三百三十六条规定

未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

（二）相关司法解释规定

1．未取得医生执业资格的认定包括：未取得或者以非法手段取得医师资格；被依法吊销医师执业证书期间；未取得乡村医生执业证书，

2．“情节严重”的具体标准，主要是指造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的；造成甲类传染病传播、流行；使用假药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的；非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；

三、非法行医案件的辩护要点

非法行医案件辩护牵涉到刑法关于犯罪理论的一般规定，也牵涉到医学专业知识，需要深入研究案情，积极向专业人士学习。

（一）主观意识之辩，争取主观恶性不大的认定

非法行医的涉案人员，在主观上对于没有执业资格是明知的，在违反医疗管理秩序方面是故意的；对于出现危害结果，是持否定态度的。通常存在轻信可以避免的心理，属于过于自信的情形，实际上是一种过失的心理状态。通常可以从主观恶性不大的角度进行辩护

（二）客观行为之辩，重在厘清是否属于“医疗行为”

根据相关司法解释，“医疗活动”与“医疗行为”，参照《医疗机构管理条例实施细则》中的“诊疗活动”“医疗美容”认定。

诊疗活动：是指通过各种检查，使用药物、器械及手术等方法，对疾病作出判断和消除疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康的活动。

医疗美容：是指使用药物以及手术、物理和其他损伤性或者侵入性手段进行的美容。

（三）犯罪情节之辩，围绕犯罪客观构成要件要素进行辩护。非法行医行为情节严重才构成犯罪，如果情节不严重，则只能进行行政处罚。辩护要围绕：

1．是否造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的；

2．是否造成甲类传染病传播、流行；

3．用药与器械方面，是否使用假药、劣药。材料与医疗器械是否符合国家规定标准？如果不符合，其不合格的程度是否足以严重危害人体健康；

4．非法行医是否属于被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医；

（四）因果关系之辩，探究就诊人死亡与非法行医行为是否存在必然性，分清死亡的原因是医疗行为所致，还是其他原因所致。

非法行医行为是造成就诊人死亡的直接、主要原因的，就认定“造成就诊人死亡”，要处十年以上有期徒刑。如果仅仅是诱发因素，或者次要原因，不能认定为“造成就诊人死亡”。但是，根据案件情况，一般可以认定为“情节严重”。

这里要对死亡原因的认定进行充分的质证与辩护，必要时要聘请专家辅助人参与协助。

（五）鉴定意见之辩，关键是围绕鉴定意见的合法性、关联性和客观性进行审查与辩护

主要看鉴定机构是否具有法定资质并经过合法注册；鉴定人员是否具有相关鉴定的资质，资质证书是否经过年检有效；鉴定过程是否符合法定程序要求；死因论证过程符合相关医学规定。

（六）被害人的过错之辩。通常被害人自己对于接受医疗存在认可与接受，但是在出现严重后果的时候，为了得到更多的民事赔偿，往往不予认可。

实务中，有许多案例是被害人自己凭经验，一定要行为人对其进行治疗或者要求开相关药品，或者要求加大用药剂量。

（七）行为后果之辩。就是针对是否“严重损害就诊人身体健康的”，这是法定刑升格为“三年以上，十年以下”的要素，要围绕：

1．是否造成就诊人中度残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍；这里要对伤残等级的评定进行质证和辩护。

2．是否造成三名以上的就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍。

其他通常的法定、酌定从轻减轻情节的辩护，如初犯、偶犯；自首、坦白，认罪认罚；被害人谅解等。