非法采矿罪的有效辩护

非法采矿罪是指，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的行为。

结合多年的刑事辩护经验和非法采矿的案件办理实务，对于非法采矿的辩护，除了抓住通常的辩点以外，还要深入研究以下要点。

一、采矿权限之辩

《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》（后续简称《非法采矿解释》）第二条规定，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：（一）无许可证的；（二）许可证被注销、吊销、撤销的；（三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；（四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；（五）其他未取得许可证的情形。这里有三种情况，是重要的辩点值得注意。

（一）采矿许可证被暂扣。通常具有采矿权的主体，由于违反相关法律规定，采矿证被管理机关暂扣。这个时候并不属于“未取得采矿许可证”。

（二）采矿许可证到期后继续开采矿产资源的，通常只是在行政程序上存在瑕疵，并不是刑法解释所规定的，“未取得采矿权”的情形之一，要结合案件具体情况，挖掘辩点。

（三）对于非法转让采矿权的，要看是否经过“吊销采矿许可证”的行政程序，如果没有进行吊销，也不能直接认定，“未取得采矿许可证”。

另外，对于采砂许可证而言，有些地方在认定“无证”的情况，可能存在以行政规定，代替刑法规定的情况，这里就要坚持刑法的社会危害性的实质判断。

二、矿产价值之辩

根据刑法规定的非法采矿罪的罪状，情节严重是犯罪构成要件要素，这里的情节严重，这里就有一个量化标准问题。

（一）关于非法开采的矿产品的价值

上述《非法采矿解释》第十三条规定，非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。

矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：

这里有一个先后顺序。在实务中销赃数额，难以认定的情况下，通常由价格认证机构出具报告，这里要注意，机构仅仅“出具报告”，最后认定还要结合其他证据。这里在实务中，还有运输费用的扣减问题。

（二）关于造成矿产资源破坏的价值。由省级国土资源主管部门就造成矿产资源破坏的价值、是否属于破坏性开采方法出具报告，结合其他证据作出认定。

（三）关于造成生态环境严重损害。《非法采矿解释》第十四条第一项规定，由司法鉴定机构就生态环境损害出具鉴定意见，结合其他证据作出认定。这里要注重，鉴定意见的合法性审查，同时，对“结合其他证据”方面进行深入研究，对于司法鉴定机构的意见，通常存在计算标准过严，评价因素过多，最后得出的结论往往与普通人的感受严重不一致。应该注意刑法的实质判断。

三、涉案工具的处理

在刑事案件办理中，对犯罪工具通常的方式是没收，但是有些案件涉案金额并不大，使用的涉案工具价值极高，尤其是非法采砂的案件。所采的砂的价值通常是20-30元一吨，涉案价值一般不大，而采砂船的价值数百万元至上千万元，尤其是“吸砂船”和“大型翻斗式”采砂船。如果被没收，这对涉案人员处罚的严厉程度大大超过自由被剥夺，所以对于这类案件的处理，当事人往往更关心设备的处置问题。对此，辩护过程中，要根据“罪、责、刑相适应”的原则，对于设备的处置要据理力争。

四、罪数之辩

非法采矿案件的实务中，非法采矿行为往往伴随或者同时涉嫌其他罪名，辩护过程中要尽量避免“数罪并罚”的不利后果。

（一）非法采矿过程中，并造成重大伤亡事故或者其他严重后果，则可能同时涉嫌非法采矿罪和重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪。

（二）非法采矿过程中，同时非法排放、倾倒、处置有害物质严重污染环境，则有可能涉嫌非法采矿罪与污染环境罪。

（三）非法采矿行为与非法占用农用地的，想象竞合问题，应该做具体分析。

（四）非法采矿与盗窃罪的想象竞合。总体而言，非法采矿与盗窃罪相比，盗窃罪是重罪，应该力争避免盗窃罪的适用。从本质上讲，非法采矿行为，是一种创造价值的行为，使资源的潜在价值变成可利用的价值。盗窃行为，则是非法改变财物所有权的问题。非法采矿罪是一种法定犯，而盗窃罪是一种自然犯，前者的可谴责性更低。所以，在具体案件辩护中，针对想象竞合从一重的指控，杜绝盗窃罪的适用，具有正当性与合理性，尤其在非法采砂案件中的辩护中。

五、主观明知之辩

对于一些受雇佣的一般参与人员，其主观明知自己从事“非法采矿”的行为，往往根据嫌疑人的口供认定或依据其他证据推定。对此就要口供的获取的合法性进行研究，同时对推定过程和依据进行全面的评价，防止主观归罪。

总之，对于非法采矿案件的辩护，相关的辩护依据通常在刑法以外的其他部门法中，除了要深入研究刑法及相关司法解释以外，同时要研究国务院相关行政法规，国土资源部相关部门规章，以及案发地的相关地方性法规。