鹰潭市XX公司与A、B买卖合同纠纷二审民事判决书

律师观点分析

鹰潭市XX公司与A、B买卖合同纠纷二审民事判决书 江西省鹰潭市中级人民法院 民事判决书 （2016）XX06民终52号 上诉人（原审被告）A， 委托代理人A，江西XX律师事务所律师， 委托代理人A，江西XX律师事务所律师， 被上诉人（原审原告）鹰潭市XX公司，住所地：鹰潭市XX， 法定代表人A，经理， 委托代理人A，江西XX律师事务所律师， 委托代理人A，江西XX律师事务所律师， 原审被告A， 上诉人A因买卖合同纠纷一案，不服江西省余江县人民法院（2015）余民一初字第385号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人A及其委托代理人B，被上诉人鹰潭市XX公司及其委托代理人A到庭参加诉讼，原审被告A经本院传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结， 原审法院查明：2012年6月15日原告代表人A与渔民村代表人B签订专销协议，协议约定“乙方（渔民村）自愿专场销售甲方（原告）所提供的中粮长城海岸葡萄酒、XX黄酒、奶、果汁、果醋饮料等产品……购货付款方式为第一次铺货，其次月底结算，返利现返，如乙方资金确有困难征得甲方同意欠款应在十日内还清，若不按时还款，超过部分按月1%收取利息……双方均无权单方中止本协议的执行，否则视为违约，如有违反专销协议，须赔偿对方违约金贰万元并中止协议”，2012年8月6日至2013年12月30日原告陆续向渔民村供应酒、饮料等产品价值共计人民币84881元，渔民村未办理营业执照及工商登记手续，A系渔民村实际经营者， 原审法院认为：渔民村从原告处购买酒、饮料等产品后，尚欠原告货款人民币84881元，事实清楚，证据确实充分，XX应当依法向原告支付货款，渔民村未依法领取营业执照营业经营，在与原告签订专销协议时渔民村的代表人为A，在本案审理过程中被告A表示系被告B通知其到XX工作，A亦表示XX的常规事务是由其负责，虽被告A表示渔民村的实际经营人为他人，但其并未提供证据予以证明，结合本案实际情况，A应为渔民村实际经营者，即为实际行为人，《最高人民法院关于的解释》第六十二条规定“下列情形、以行为人为当事人：（一）法人或者其他组织应登记而未登记，行为人即以法人或者其他组织名义进行民事活动的……”，故渔民村在营业过程中产生的债务应由行为人A承担，因此原告诉请被告A支付货款符合法律规定，本院应予支持，但原告诉请被告A支付货款96722元证据不足，根据原告提供的证据，被告A应向原告支付的货款的实际数额应为84881元，原告提供的专销协议中明确约定“如乙方（渔民村）资金确有困难征得甲方（原告）同意欠款应在十日内还清，若不按时还款，超过部分按月1%收取利息……双方均无权单方中止本协议的执行，否则视为违约，如有违反专销协议，须赔偿对方违约金贰万元并中止协议”，被告A拖欠原告货款至今未付，原告诉请被告支付违约金40000元，未超出原、被告约定的标准，符合法律规定，本院应予支持，原告向XX供货的时间为2012年8月6日至2013年12月30日，虽原告于2012年8月6日至2013年6月10日向渔民村供货的时间至原告起诉时时间已超过2年，但原告持续向渔民村供货且最后供货时间为2013年12月30日，原告要求被告A偿还货款的诉讼时效应自2013年12月30日开始计算，因此对被告A辩称原告已过诉讼时效的主张，本院应不予采信，被告A仅仅是渔民村的工作人员而非经营者，原告诉请被告祝提明支付货款及违约金无法律依据，本院应不予支持，据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出判决：一、判决被告A于本判决生效之日起十日内支付原告鹰潭市XX公司货款人民币84881元及违约金40000元；二、驳回原告鹰潭市XX公司的其他诉讼请求，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费3035元、保全费1204元，合计人民币4239元，由原告鹰潭市XX公司负担367.12元，由被告A负担3871.88元， 上诉人A上诉称：一、一审法院认定货款金额有误，本人已支付部分货款，还剩40549.68元货款未付，根据双方的往来票据的结账凭证，截止2013年12月，本人共欠货款73978.09元，本人于2013年2月9日、9月28日、12月31日先后支付货款共计30000元整，另外退货2605.41元，被上诉人公司员工在我处消费欠账共计823元，因此本人还剩40549.68元货款未付，二、一审法院认定的违约金过高，应予减少，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，本案中，被上诉人的实际损失应当参照银行同期同类贷款利率来确定，以40549.68元为基数，被上诉人的利息损失为40549.68元×4.75%×2=3852.21元，不超过损失的百分之三十为3852.21×1.3=5007.88元，综上，请求二审法院撤销一审判决，改判本人支付被上诉人货款40549.68元、违约金5007.88元；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担， 被上诉人鹰潭市XX公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判， 原审被告A未作陈述， 本案在二审期间，上诉人A为支持其上诉请求，向本院提交的证据有：一、渔民村2013年1月1日至12月31日的销售统计、退货统计、收条、费用报销单，证明：截止2013年12月，上诉人共欠被上诉人货款73978.09元，上诉人于2013年2月9日、9月28日、12月31日先后支付被上诉人货款共计3万元，二、销售退货单，证明：上诉人向被上诉人退货2605.41元，三、渔民村酒店（签单）结账单，证明：被上诉人员工在上诉人处消费欠账共计823元， 被上诉人鹰潭市XX公司的质证意见为：对证据一，不属于新证据，该组证据中的费用报销单中的费用不是支付给被上诉人的，对收款人为A的收条予以认可，双方酒水供应是从2012年开始，上诉人提供的仅仅是2013年1月至12月的部分货款，被上诉人实际供货货款为96722元，对证据二，关联性有异议，退货款2605.41元双方在结算货款的时候已经将退货的相关数额予以扣除，没有统计在上诉人应当支付的货款中，对证据三，签单人为A，公司认可该两笔费用共计823元，同意在本案中一并处理， 原审被告A对上述证据未发表质证意见， 经各方当事人质证，对上述证据本院认为：对证据一，上诉人提交的销售统计遗漏了2012年的部分，且该表为上诉人单方制作，被上诉人不予认可，故销售数额应根据欠款结算单计算为共计84881元，对于2013年2月9日的收条，被上诉人予以认可，故应当认定上诉人支付了1万元货款，对于费用报销单，被上诉人不予认可，上诉人又未能举证证明该报销单上的费用支付给了被上诉人，故本院不予采信，对证据二，被上诉人对真实性不持异议，对关联性提出异议，认为该退货款在双方结算时已经扣除，但双方未作结算，上诉人所欠货款数额来源于欠款结算单的总和，故应当将该退货金额扣除，对证据三，被上诉人予以认可，且同意在本案中一并处理，本院予以准许， 被上诉人鹰潭市XX公司，原审被告A未向本院提交证据， 经审理查明：鹰潭市XX公司向渔民村供应酒、饮料等产品，货款共计84881元，期间，渔民村退货2605.41元，2013年2月9日，渔民村向鹰潭市XX公司支付货款1万元，鹰潭市XX公司工作人员在渔民村处消费823元，公司同意该消费在货款中予以折抵， 本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致， 本院认为：鹰潭市XX公司向渔民村供货，双方形成买卖合同关系，渔民村应当按照约定向鹰潭市XX公司支付货款，关于货款的数额，根据鹰潭市XX公司提供的欠款结算单计算为84881元，扣除退货款2605.41元，货款数额应当为82275.59元，关于渔民村支付货款的情况，渔民村支付了货款1万元，鹰潭市XX公司又同意将其员工消费的823元在货款中予以折抵，因此，渔民村尚欠鹰潭市XX公司货款71452.59元，至于违约A，双方在专销协议中既约定利息，又约定违约金，总和不宜超过人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍，鹰潭市XX公司诉请违约金4万元未超过上述标准，应当予以支持， 综上，上诉人A的上诉理由部分成立，本院对成立部分予以支持，原审法院认定事实部分有误，导致判决部分错误，本院予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持江西省余江县人民法院（2015）余民一初字第385号民事判决第二项； 二、撤销江西省余江县人民法院（2015）余民一初字第385号民事判决第一项； 三、上诉人A于本判决生效之日起十日内支付被上诉人鹰潭市XX公司货款人民币71452.59元及违约金40000元， 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息， 一审案件受理费人民币3035元、保全费1204元，合计4239元，由上诉人A负担3456元，由被上诉人鹰潭市XX公司负担783元；二审案件受理费1784元，由上诉人A负担1482元，由被上诉人鹰潭市XX公司负担302元， 本判决为终审判决， 审判长A 审判员B 审判员C 二〇一六年五月十八日 书记员D