一、罪名定义与法律依据

根据《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一规定，非法利用信息网络罪是指利用信息网络为实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动发布信息，或者设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组，或者为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息，情节严重的行为。

本罪的法律适用需结合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《网络犯罪解释》），明确“信息网络”“违法犯罪活动”“情节严重”的司法认定标准，厘清其与下游犯罪的牵连关系。

二、构成要件的司法认定

（一）犯罪客体：国家对信息网络安全的管理秩序

本罪侵犯的客体是国家对信息网络（包括互联网、局域网、移动通信网络等）的安全监管制度，核心是打击“为违法犯罪活动提供网络支持”的上游行为，遏制网络黑灰产的滋生蔓延。无论是搭建违法网站、组建通讯群组，还是发布违法信息，只要为下游违法犯罪提供了网络渠道，均会侵犯本罪保护的法益。

（二）客观方面：三类非法利用行为+“情节严重”

本罪客观方面包含三种独立的行为类型，均需达到“情节严重”标准才构成犯罪：

设立违法网站、通讯群组

指设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或销售违禁物品（如毒品、枪支）、管制物品（如管制刀具、国家机关证件）等违法犯罪活动的网站或通讯群组（如微信群、QQ群、Telegram群组）。常见情形包括：

搭建“虚假购物网站”，用于实施网络诈骗；

组建“黑客技术交流群”，用于传授非法入侵计算机系统的方法；

设立“管制刀具销售网站”，未取得许可即对外销售管制刀具。

根据《网络犯罪解释》第十条，“情节严重”的认定标准包括：网站或通讯群组的注册会员、成员数达100人以上；设立后为3个以上违法犯罪活动提供支持；违法所得1万元以上；造成其他严重后果（如导致多人被诈骗）。

发布违法犯罪信息

指利用信息网络（如社交平台、论坛、短视频平台）发布为实施诈骗、传授犯罪方法、制作或销售违禁/管制物品等违法犯罪活动服务的信息。例如：

在微博、抖音发布“无抵押贷款”“代办信用卡”的虚假信息，用于吸引诈骗对象；

在论坛发布“如何制作假币”“如何破解他人银行卡密码”的教程，传授犯罪方法；

在二手交易平台发布“出售仿真枪”“出售罂粟种子”的信息，销售违禁物品。

此类行为的“情节严重”标准，参照《网络犯罪解释》第十条，包括：发布违法信息10条以上；向100人以上发送违法信息；违法所得1万元以上；造成3人以上被诈骗或其他严重后果。

为违法犯罪活动发布信息

指为实施诈骗等特定违法犯罪活动，通过信息网络发布信息，包括发布“招募同伙”“寻找目标”“提供工具”等辅助性信息。例如：

为他人实施电信诈骗发布“招募话务员”的信息；

为盗窃团伙发布“某小区安防薄弱”的踩点信息；

为非法讨债公司发布“寻找债务人住址”的悬赏信息。

需注意：此处的“违法犯罪活动”无需实际发生，只要发布的信息“为实施该活动服务”即可，即使下游违法犯罪未得逞，仍可能构成本罪。

（三）犯罪主体：一般主体，单位可构成本罪

本罪主体为年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人，单位（如网络科技公司、广告公司）实施本罪行为的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照自然人犯罪的规定处罚。例如：某广告公司受委托，为诈骗团伙在网络平台发布虚假贷款广告，单位及相关责任人员需共同承担刑事责任。

（四）主观方面：故意，且明知是“为违法犯罪活动服务”

本罪主观上需为故意，即行为人明知自己设立的网站/群组、发布的信息会为诈骗、传授犯罪方法等违法犯罪活动提供支持，仍希望或放任该结果发生。“明知”的认定可通过客观事实推定，如：

网站/群组名称、简介明确标注“诈骗”“黑客”“违禁品销售”等内容；

发布的信息包含明显违法内容（如“无抵押、免审核，当天放款”“快速制作假证”）；

收取的费用明显高于正常服务价格（如为违法网站提供技术支持，月费达5万元）。

过失行为（如因审核不严，误将违法信息当作正常信息发布）不构成本罪；若为合法经营目的（如正规贷款平台发布合规贷款信息），即使被他人利用实施违法犯罪，也因缺乏主观故意而不构成犯罪。

三、与关联罪名的界限区分

（一）与帮助信息网络犯罪活动罪的区分

两罪均为“网络帮助类罪名”，核心差异在于：

行为阶段不同：本罪是“上游预备行为”，针对“设立平台、发布信息”等为违法犯罪提供“前期渠道”的行为；帮助信息网络犯罪活动罪是“下游帮助行为”，针对“提供技术支持（如服务器托管、支付结算）”等为违法犯罪提供“过程支持”的行为。

行为对象不同：本罪的行为对象是“违法犯罪活动的渠道（网站、群组、信息）”；帮助信息网络犯罪活动罪的行为对象是“违法犯罪活动的技术或服务”。

主观明知内容不同：本罪需明知“平台/信息为违法犯罪服务”；帮助信息网络犯罪活动罪需明知“他人利用信息网络实施犯罪”。

例如：搭建虚假购物网站用于诈骗，构成非法利用信息网络罪；为该诈骗网站提供服务器托管服务，构成帮助信息网络犯罪活动罪。若同时实施两类行为，且均达“情节严重”标准，应数罪并罚。

（二）与下游犯罪（如诈骗罪、传授犯罪方法罪）的区分

本罪与下游犯罪常形成“牵连关系”，核心差异在于：

行为性质不同：本罪是“辅助行为”，仅为下游犯罪提供网络渠道，不直接参与下游犯罪的实施；下游犯罪是“实行行为”，直接实施诈骗、传授犯罪方法等具体犯罪。

定罪逻辑不同：若行为人仅实施“设立平台、发布信息”的辅助行为，未参与下游犯罪，定本罪；若行为人既实施辅助行为，又直接参与下游犯罪（如搭建诈骗网站后，亲自实施诈骗），则按“牵连犯”从一重罪处罚（通常下游犯罪量刑更重，如诈骗罪）。

例如：发布“代办信用卡”的虚假信息后，仅将客户信息转卖给其他诈骗团伙，定非法利用信息网络罪；若发布信息后，亲自与客户沟通并骗取“手续费”，定诈骗罪。

四、实务中的辩护要点与应对策略

（一）否定犯罪构成要件的辩护

否定“非法利用行为”的存在

若设立的网站/群组、发布的信息具有合法用途，或未专门为违法犯罪服务，可主张不构成“非法利用行为”。例如：搭建的“贷款信息咨询网站”仅提供合规贷款产品推荐，未发布虚假信息；发布的“刀具销售信息”中明确标注“仅售厨房用普通刀具，不售管制刀具”，且实际销售的均为合法刀具。

否定“情节严重”的认定

通过核查证据，证明行为未达到《网络犯罪解释》规定的“情节严重”标准。例如：设立的通讯群组成员仅50人（未达100人标准）；发布的违法信息仅5条（未达10条标准）；违法所得仅5000元（未达1万元标准），且无其他严重后果，可主张不构成犯罪。

否定主观明知

若能证明行为人因被欺骗（如他人谎称“网站用于合法电商经营”）、对信息内容认知错误（如误将“仿真玩具枪”当作“普通玩具”发布信息），或未意识到行为的违法性（如刚入行的网络编辑，因经验不足未识别违法信息），可主张缺乏主观故意。

（二）量刑环节的从宽情节运用

自首与立功

若行为人犯罪后自动投案，如实供述设立网站/发布信息的具体情况，构成自首，可减少基准刑的20%-40%；若检举揭发下游犯罪团伙的行踪（如提供诈骗团伙的实际地址），或协助抓捕同案犯，构成立功，可减少基准刑的10%-30%。

主动消除危害后果

案发后及时关闭违法网站、解散通讯群组、删除违法信息，避免下游违法犯罪进一步发生；或退还违法所得（如将为违法网站提供技术支持的费用返还被害人），可根据消除危害的效果，减少基准刑的10%-50%。例如：某行为人搭建诈骗网站后，在未实际用于诈骗前主动关闭网站，并向公安机关说明情况，最终被从轻处罚。

认罪认罚与初犯偶犯

自愿签署《认罪认罚具结书》，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可减少基准刑的10%-20%；若行为人系初犯、偶犯，且无犯罪前科，结合其悔罪态度（如主动参加网络安全合规培训），可进一步降低量刑幅度，甚至适用缓刑。

五、风险防范建议

网络运营者层面：建立信息发布审核机制，对用户发布的信息进行关键词过滤（如“诈骗”“假证”“违禁品”）；定期核查网站/平台内的群组、账号，及时清理违法违规内容；若发现用户利用平台实施违法犯罪，立即停止服务并向监管部门报告。

个人层面：不参与搭建违法网站、组建违法群组，不发布“无抵押贷款”“代办证件”“出售违禁品”等疑似违法的信息；从事网络编辑、广告推广等工作时，严格审核服务对象的资质和信息内容，避免卷入非法利用信息网络的活动。

被害方应对：发现疑似非法利用信息网络的行为（如遇到虚假购物网站、违法群组），立即截图保存证据（如网站链接、群组聊天记录），向公安机关报案或通过“12377网络违法与不良信息举报中心”举报，避免自身或他人遭受损失。