经历了自2019年至2022年冻结高峰后,自2023年起,可以说进入了“下半场”,划扣、追缴逐渐增多,究其原因,一是各地涉及账户冻结的案件多进入法院判决的执行阶段,二是各地经过摸索借鉴其他地区“经验”,形式上消除了法律上划扣的障碍。但是这样做真的合法吗?
根据我们办理众多案件的司法实践及目前的法律规定,只有部分合法,大多划扣及追缴都是违法程序。
一、为什么多数划扣都是违法?
目前刑事执行领域因为法律、司法解释规定较少,因此很多事项均处于空白或模糊状态,但是刑事裁判和执行的基本原则和法理是很明确的。第一个原则是执行也就是我们所说的划扣或追缴只能依据生效的裁判文书,具体到划扣和追缴中,就是必须有生效的刑事判决书作为依据才能划扣;第二个原则是正常情况下,刑事判决书只能处分被告人的权利,而不能对案外人权利作出处分,也就是说,刑事判决书不能涉及追缴案外人财产的判项,涉及追缴案外人财产的事项,应放在执行程序中确定。
因此,对比以上两个基本原则,大多数划扣都涉嫌违法。
二、为什么划扣了也不通知当事人?
正常来说,按照规定,在法院审理作出是否划扣的判决前,应当听取当事人意见,但是没有法律强制规定必须听取,因此如果当事人被冻结后不主动跟进案件程序,就会被法院直接判决划扣,执行部门在划扣或追缴时同样不通知,有人会抓住这点不放,其实一点意义都没有,因为没通知也不影响执行的效力,问题的关键在于哪里划扣以及为什么要划扣。
三、被划扣、追缴的主要情形
最近几年随着追缴、划扣的逐渐增多,主要出现在以下几种情况中:
1、外贸行业,主要出现在外贸收款过程中;
2、境外汇款,不限行业,包括中国香港、澳门地区向内地的汇款,通过找换店、中介机构等,除了银行申报以外,基本都有被冻结的风险;
3、买卖USDT等虚拟货币,出售过程中,收到来历不明的资金;
4、网络赌博,最多出现的是追缴赌资,甚至账户中的合法收入也会被划扣。
四、应对方法
1、冻结后主动联系。很多划扣是因为不敢主动联系导致,如果担心联系会有风险,可以向专业律师求助,根据我们的经验,即使是网赌,也要主动联系,基本不会有太大风险。
2、冻结后主动提出申请及法律意见。很多冻结都是违法冻结或者超范围冻结,经过主动申请,会有部分解冻。
3、被划扣后,申请执行异议或者向执行局申诉。很多划扣没有依据,可以积极与划扣的执行部门联系,依法申请撤销划扣。
在我们接受咨询和申请执行异议的过程中,确实遇到了各种不按照法定程序或者规定进行冻结、划扣、追缴的情形,但是只要依法申请,违法冻结、划扣还是可以被撤销的。
9年 (优于51.83%的律师)
12次 (优于92.22%的律师)
16次 (优于95.87%的律师)
11688分 (优于96.05%的律师)
一天内
63篇 (优于91.74%的律师)