A诈骗二审刑事判决书

律师观点分析

A诈骗二审刑事判决书河南省信阳市中XX刑事判决书（2017）豫15刑终438号原公诉机关信阳市浉河区人民检察院，上诉人（原审被告人）A（又名B），男，1958年10月20日出生，汉族，初中毕业，个体户，河南省长葛市人，住河南省信阳市浉河区，因涉嫌诈骗犯罪于2015年10月28日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕，辩护人A，河南XX律师事务所律师，浉河区人民法院审理浉河区人民检察院指控原审被告人A犯诈骗罪一案，于2017年6月1日作出（2016）豫1502刑初228号刑事判决，原审被告人A不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，信阳市人民检察院指派检察员A出庭履行职务，上诉人A及其辩护人B，被害人A等到庭参加诉讼，现已审理终结，原审认定：2008年9月26日，被告人A与信阳XX公司（法定代表人为B）签定了一份茶都名人苑3号楼建设承包合同，约定由A承建该公司开发的位于信阳市浉河区XX工程，2010年12月11日，A给B出具承诺书一份，内容为：本人A承包建设B开发的XX（包工包料整体建设）总工程款300万元，A已付工程款280万元，余欠20万元，后A将欠B的余款20万元用茶都名人苑三号楼401、402房折抵，2010年12月15日，A给B出具收条一份，内容为：今收到抵房工程款26万元整，2012年1月1日，A与B协商，将茶都名人苑3号楼东北角的一套门面房（一、二层）卖给A，A在付给B2000元后即搬入该房，2014年2月13日，A与B签定一份售房协议，约定将XX东北角的一套门面房（即已交付给陈某的那套门面房）以60万元的价格出售给被害人A，其谎称该房系A抵给其工程款的房屋，并收取了A30万元的购房款，后A发现被骗，遂报案，上述事实，有茶都名XX建设承包合同、A给B出具的承诺书及收条、A与C签订的售房协议书等书证，证人A、陈某、B、C等人的证言，被害人A的陈述，被告人A的供述与辩解等在卷证据予以佐证，根据以上事实和证据，浉河区人民法院认为被告人A以非法占有为目的，采取欺骗手段，骗取被害人A购房款30万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法判决：（一）被告人A犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金50000元；（二）赃款30万元继续予以追缴并发还被害人，原审被告人A上诉及其辩护人辩护称：1.一审认定A构成诈骗罪事实不清，证据不足，上诉人与A之间工程并未结算，上诉人根据合同约定享有涉案房屋处理权，本案受害人A多次陈述存在矛盾，且与证人A、B之间的证言存在矛盾，上诉人与A之间属于民事纠纷；2.上诉人与陈某之间不存在房屋买卖关系；3.上诉人系初犯、偶犯、认罪态度好，取得被害人A谅解，请求二审法院根据查明事实依法改判，二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认，另查明，被害人A于2016年12月17日向浉河区人民法院、浉河区人民检察院出具B诈骗案刑事谅解书一份，对A表示谅解，请求司法机关对A从宽处理，二审期间，被害人A与上诉人B达成还款协议，并出具谅解书表示对A予以谅解，请求二审法院对其判处缓刑，经上诉人A申请，本院依法调取A所在社区对其出具的调查评估意见书一份，证明内容：XX不具备适用社区矫正条件，以上证据经本院当庭举证、质证，查证属实，予以采信，XX此外，上诉人A当庭提交茶都名人苑3号楼及部分房间照片一份及A手写XX工程清单和附属工程图一份，意欲证明：A和B之间的工程并未结算，因该证据与生效判决相矛盾，本院不予采纳，关于上诉人A及其辩护人提出的一审认定A构成诈骗罪事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，A与B之间工程已结算的事实经浉河区人民法院生效民事判决书确认，且有被告人A出具的承诺书和证人B的证言相印证，A二审期间提供的证据并不能证明其与B之间的工程未结算，本院不予采信，被告人A隐瞒其无权处分涉案房屋的真相，骗取被害人A房款30万的事实有售房协议、B手写的收据、被害人A的陈述及证人C、D等人的证言相印证，被害人陈述及证人证言属言词证据，在细节上存在部分差异符合正常记忆规律，故该上诉理由及辩护意见不能成立，关于上诉人A及其辩护人提出的上诉人与B之间不存在房屋买卖关系的上诉理由及辩护意见，经查，被告人A与B之间的民事法律关系与本案无关，故该上诉理由及辩护意见不予支持，本院认为，原审被告人A以非法占有为目的，隐瞒其无权处分涉案房屋的真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处，原判认定A犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，但未认定被害人A谅解B的事实，导致量刑不当，依法应予纠正，关于上诉人A及其辩护人提出的上诉人系初犯、偶犯、认罪态度好，取得被害人A谅解的上诉理由及辩护意见，与本院查明事实相符，予以采纳，上诉人A及其辩护人的其他上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、六十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持信阳市浉河区人民法院（2016）豫1502刑初228号刑事判决第一项对原审被告人A的定罪部分和第二项，即被告人A犯诈骗罪；赃款30万元继续予以追缴并发还被害人，二、撤销信阳市浉河区人民法院（2016）豫1502刑初228号刑事判决第一项对原审被告人A的量刑部分，即判处有期徒刑四年六个月，并处罚金50000元，三、被告人A犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元，（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2018年10月27日止，罚金限于判决生效后十日内缴纳，）本判决为终审判决，审判长　A审判员　冷宝杨审判员　张　伟二〇一七年十月二十三日书记员　B