济南某实际施工人通过代位权诉讼成功绕过上手单位，直接向发包人主张工程款并获得支持。侯法政律师，执业于上海市建纬（济南）律师事务所。建纬律师事务所成立于1992年，系我国首批专注于建设工程、房地产等城乡发展综合法律服务领域的专业化律师事务所，秉持“超前、务实、至诚、优质”之服务理念。侯法政律师专业领域涵盖建设工程、房地产、房屋买卖及租赁、公司与商事、自然资源与基础设施、不动产金融、工程总承包与全过程咨询等领域的诉讼及非诉业务。一、代位权诉讼的案件背景（一）上手单位丧失履约能力2020年4月，济南某实际施工人王某与某劳务公司签订分包合同，承接某住宅项目的劳务工程。工程竣工验收合格后，劳务公司欠付王某工程款320万元。经调查，劳务公司因经营不善，已无可执行财产，但发包人尚欠劳务公司工程款500万元未支付。王某遂考虑通过代位权诉讼直接向发包人主张权利。（二）代位权诉讼的可行性分析代位权诉讼是指债权人因债务人怠于行使其到期债权，而该债权对债权人造成损害时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。在建设工程领域，实际施工人作为分包人的债权人，在分包人怠于向发包人主张工程款时，可以考虑通过代位权诉讼维护自身权益。二、代位权诉讼的法律要件分析（一）代位权成立的法定条件代位权的成立应当同时满足以下条件：债权人对债务人的债权合法且已到期；债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。在建设工程领域，实际施工人对分包人的工程款债权、分包人对发包人的工程款债权，均符合上述条件。（二）“怠于行使”的认定标准债务人“怠于行使”到期债权，是指债务人不以诉讼或仲裁方式向其债权人主张权利。如果债务人仅通过发函、协商等非诉讼方式主张权利，通常仍可能被认定为怠于行使权利。本案中，劳务公司虽然多次向发包人发函催款，但始终未提起诉讼或仲裁，符合“怠于行使”的认定标准。（三）代位权诉讼与直接起诉的关系实际施工人既可以选择依据司法解释直接起诉发包人，也可以选择通过代位权诉讼主张权利。两种路径在被告主体、举证责任、责任范围等方面存在差异。直接起诉发包人的，发包人在欠付工程款范围内承担责任；代位权诉讼的，实际施工人受分包人对发包人债权范围的限制。三、代理策略与证据组织（一）证明代位权成立的四要件1. 提供分包合同、结算文件、付款凭证等，证明王某对劳务公司的工程款债权合法且已到期。2. 提供劳务公司与发包人之间的合同、结算资料、催款函件等，证明劳务公司对发包人的工程款债权已到期。3. 证明劳务公司未通过诉讼或仲裁方式向发包人主张权利，构成怠于行使。4. 提供劳务公司无可执行财产的证据，证明怠于行使债权已对王某造成损害。（二）确定代位权行使的范围代位权的行使范围以债权人的债权为限。本案中，王某对劳务公司的债权为320万元，劳务公司对发包人的债权为500万元，因此王某代位权行使的范围为320万元。代理律师在起诉时明确主张发包人直接向王某支付320万元工程款。（三）案件结果济南某法院经审理认为，王某对劳务公司的工程款债权合法且已到期，劳务公司对发包人的工程款债权也已到期，劳务公司未通过诉讼或仲裁方式主张权利，构成怠于行使，且已对王某造成损害。法院判决发包人直接向王某支付工程款320万元。该判决为实际施工人维权提供了新的路径选择。四、实务建议与风险提示实际施工人在选择维权路径时，应当综合考虑上手单位的履约能力、发包人的欠付情况、证据的完备程度等因素。如果上述单位已经丧失履约能力，但发包人尚欠付工程款，代位权诉讼是一种有效的维权路径。但需要注意的是，代位权诉讼的举证要求较高，需要充分证明代位权成立的各项要件。建议在起诉前咨询专业律师，评估代位权诉讼的可行性和风险。关于作者：侯法政律师，执业于上海市建纬（济南）律师事务所。建纬律师事务所成立于1992年，系我国首批专注于建设工程、房地产、自然资源与基础设施、不动产金融等城乡发展综合法律服务领域的专业化律师事务所。侯法政律师专业领域包括建设工程、房地产、房屋买卖及租赁、工程总承包与全过程咨询、公司与商事等领域的诉讼及非诉业务。如果您考虑通过代位权诉讼追讨工程款，欢迎与侯法政律师交流。您认为实际施工人直接起诉发包人与代位权诉讼，哪种路径更优？欢迎讨论。
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