律师观点分析
上诉人（原审被告）:欧XX，男，1970年1月2日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。
委托诉讼代理人：何XX，湖南XX律师。
被上诉人（原审原告）：吴XX，男，1984年4月19日出生，汉族，住岳阳市君山区。
被上诉人（原审原告）：蒋X，男，1988年10月8日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。
上列二被上诉人的共同委托诉讼代理人：刘XX，湖南XX律师。
原审被告：湖南XX公司，住所地平江县南江镇黄新XX。
法定代表人：李XX，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李XX，湖南XX律师。
原审被告：罗X，男，1984年12月16日出生，汉族，住平江县。
原审被告：李XX，男，1964年2月29日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。
上诉人欧XX因与被上诉人吴XX、蒋X、原审被告湖南XX公司、罗X、李XX买卖合同纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2017）湘0602民初1277号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年4月26日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人无新的证据提交，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
欧XX上诉请求：撤销一审判决，改判欧XX少支付违约金20万元。事实和理由：吴XX、蒋X主张的违约金过高，双方之间的《钢材购销合同》约定逾期付款违约金过分高于造成的损失，应当依法予以核减，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。欧XX从支付第一批货款开始，就向吴XX、蒋X催讨发票，但吴XX、蒋X一直未履行交付发票的义务，属于违约行为。一审判决无视被上诉人对本案延期付款也存在违约，也应担责任的情况，未予调整违约金的计算方式，属于认定事实错误，适用法律错误。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”
吴XX、蒋X辩称，1、本案合同对违约金有约定，因此不适用买卖合同的司法解释；2、合同没有约定要交付发票，不构成违约。
湖南XX公司辩称，买卖合同违约和利息是两种不同关系，不能混为一谈，违约金不能高于实际损失的130%，合同约定2分利息，属于过高，应予调整。合同虽没有约定发票，但买卖合同中，发票属于必要单证。合同约定报价标准是依据网上报价，属于含税价格，提交发票属于基本常识观念，不是主义务，是附属义务。
罗X、李XX未予答辩。
吴XX、蒋X向一审法院起诉请求：欧XX、罗X、李XX向吴XX、蒋X支付拖欠货款及利息417554元，并支付自2016年10月起至清偿日止按月利率2%计算的利息，湖南XX公司承担连带还款责任。
一审法院认定事实：欧XX、罗X、李XX分别承包岳阳八仙台棚户区改造工程项目下建筑工程。2013年12月7日，蒋X、吴XX（乙方）与欧XX、罗X、李XX（甲方）签订《钢材购销合同》，合同约定：“甲方确定由乙方单独为工程提供钢材，乙方同意在9个月（垫资300万元，约750吨）以内给甲方先发货后打款的政策（从垫资发第一车货算起，具体以乙方装车时间为准计算垫资日期）；超出300万或约750吨垫资的货物，甲方同意对每超过40吨货物进行现款现货清算（不满40吨则发货15天内付清款项）。甲方如逾期未能付清货款，则同意对使其垫资货物按2分月息加价进行结算，直至所欠货款付清时止，同时乙方有权停止供货并终止合同。”并约定了合同的其他条款。甲乙双方均在合同首尾部签字。在首部丙方（担保人处）加盖“湖南XX公司康王工业园项目部”公章，尾部丙方处无公章。签订合同后，蒋X、吴XX分别向欧XX、罗X、李XX送钢材，并由蒋X、吴XX与欧XX、罗X、李XX分别对账和分别付款。合同履行完毕后，李XX、罗X支付了全部货款并结算完毕，并由蒋X、吴XX出具收据，蒋X、吴XX与李XX、罗X全部结清无异议。蒋X、吴XX向欧XX至2014年8月14日共计供608.248吨钢材，结算为XXX元。回款为2014年3月25日35万元、4月11日20万元、5月6日15万元、7月11日15万元、8月29日10万元、12月1日15万元、2015年2月13日30万元、2015年8月5日10万元合计150万元。2014年双方签订《关于垫资100万元货款的日期说明函》，确定垫资起算日为2013年12月23日，欧XX应付垫资款日为2014年9月23日。2015年8月9日，蒋X、吴XX就欧XX欠款出具对账函，确认尚欠货款及使其付款利息合计XXX.8元，欧XX在该对账单上确认：“欠材料款801399.19元，利息另协商处理”。2016年2月6日，欧XX向蒋X汇款681399元，次日付清余下货款12万元。因双方对逾期付款违约金未协商一致，酿成本案纠纷。
一审法院认为，吴XX、蒋X向欧XX供应钢材，欧XX应当依约向吴XX、蒋X支付价款。欧XX未按时支付货款违约，双方约定逾期付款违约金以未付货款按月利率2%进行计算，结合本案合同履行情况，约定违约金适当且符合法律规定，本院予以确认。吴XX、蒋X主张已付货款先抵逾期付款利息的请求，与合同约定不符，且本案逾期付款违约金不是法律规定优先支付的利息，对该请求不予支持。结合吴XX、蒋X和向欧XX供货情况和回款情况，根据欧XX未及时支付100万垫资款和自2014年4月23日现付款的逾期付款情况，计算逾期付款违约金为266411元［2014年7月11日回款15万元应计逾期违约金7800元；2014年8月29日回款10万元应计逾期违约金6400元；2014年12月1日回款15万元应计逾期违约金19511元；2015年2月13日回款30万元应计逾期违约金36000元（多付98600元冲抵未付垫资货款，未付垫资款至2015年2月13日逾期付款违约金93400元，抵扣98600元后垫资货款901400元自2015年2月13日至2015年8月6日逾期付款违约金103300元）］，但根据蒋X，吴XX与欧XX的对账函，双方虽未就利息协商一致，但均认可其中货款本金为801399元，欧XX未对该对账函予以否认，限于当事人请求，可以认定按合同在该对账日决欧XX应向吴XX、蒋X支付逾期付款利息251793元。自该对账日至实际清偿货款日（2016年2月6日止为6个月），以尚欠货款801399元按月利率2%计算的逾期付款违约金为96168元。欧XX辩称因吴XX、蒋X未向其开具发票为由主张先履行抗辩权，因开具发票并非买卖合同的主义务且无合同约定，对该意见不予采纳。吴XX、蒋X在签订合同时明知欧XX、罗X、李XX分别单独承担不同工程，且在履行合同中分别履行和结算，且在结算依据中结清李XX和罗X的货款，李XX和罗X不应承担本案支付货款义务。湖南XX公司未在该合同签章，康王项目部也并非供销钢材工程所在项目部，该公司康王项目部未在合同丙方签章处盖章也没有公司经办人签名，违反交易习惯，不足以证明湖南XX公司已对合同提供担保，且吴XX、蒋X一直未向湖南XX公司主张保证责任，已超过最长保证期限，故对吴XX、蒋X要求湖南XX公司承担担保责任的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、欧XX在判决生效后十日内向吴XX、蒋X支付逾期支付货款违约金347961元；二、驳回吴XX、蒋X的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3782元，由吴XX、蒋X负担582元，由欧XX负担3200元。
二审中，当事人没有提交新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，逾期支付货款产生的实际损失，可参考该资金进入民间借贷市场产生的可得利息收入来计算，而相关法律及司法解释对民间借贷利息的上限规定为月利率2%，本案吴XX、蒋X与欧XX之间的《钢材销售合同》约定的逾期付款违约金的约定也是月利率2%，属于法律允许的范围，一审判决并无不当。欧XX关于双方逾期付款违约金计算标准过分高于实际损失，违反法律规定的上诉理由不能成立。吴XX、蒋X已经履行了交付钢材的合同主给付义务，因双方之间合同未约定以开具发票为支付货款条件，吴XX、蒋X所负开具发票义务属合同从给付义务，与欧XX所欠货款为合同的主给付义务不能构成相应的对价关系，不构成同时履行抗辩权，因此欧XX以吴XX、蒋X未开具发票为由拒付货款的上诉理由不能成立。
综上所述，欧XX上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由欧XX负担。
本判决为终审判决。
