无资质的包工头招用的农民工与建筑公司之间存在劳动关系吗？

律师观点分析

无资质的包工头招用的农民工

与建筑公司之间存在劳动关系吗？

【案情简介】：A系农民工，经人介绍于2019年4月，到包工头B承包的XX公司的某工地工作，双方未签订合同。6月份，A在下班途中，遭遇交通事故受伤住院治疗，后经交警部门认定，对方负全部责任。出院后，A到当地人社局工伤保险科申请工伤认定，因未签劳动合同，A便向当地劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认其与XX公司之间存在事实劳动关系。

【诉讼情况】劳动仲裁委经审理后认为，XX公司将某工地承包给没有资质的包工头B，A在B承包的工地工作，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任，遂裁决A与XX公司存在事实劳动关系。

XX公司不服仲裁裁决，便向某市人民法院起诉。某市人民法院经审理后认为，承担用工主体责任并不等同于成立事实劳动关系，A提供的证据不足以证明其与XX公司之间成立事实劳动关系，遂判决：A与XX公司之间不存在事实劳动关系。A不服一审判决，上诉至某中级人民法院。中院审理后认为，虽然根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，C建筑公司应该承担用工主体责任，但承担用工主体责任并不等同于双方存在劳动关系，A未提交充分证据证明双方之间存在工资发放、安排工作等实质性管理关系，应承担举证不力的不利后果，遂判决：驳回上诉，维持原判。

【律师点评】劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。但是，建筑施工企业承担用工主体责任，并不简单地等同于存在劳动关系。如果建筑施工企业与包工头招用的劳动者之间存在发放工资、安排工作等实质性管理关系，存在隶属性，则两者之间存在事实劳动关系。反之，如果两者之间并不存在发放工资、安排工作等实质性管理关系，则两者之间并不成立事实劳动关系。