目前关于合同构成犯罪,合同是否有效的问题理论上存在两种不同的观点,一种观点认为,为保持法秩序的一致性,应当认定构成刑事犯罪的民事合同无效。另一种观点认为,违法性程度考察仅是法益衡量的一个因素,但不是全部因素,在确认违法合同的效力时,还要兼顾考察交易安全保护等其他因素。
而实务中采用的后一种观点,如《民间借贷解释》第13条规定:“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪,或者已经生效的判决认定构成犯罪,当事人提起民事诉讼的,民间借贷合同并不当无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定,认定民间借贷合同的效力”。
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