湖北康泰国际旅行社有限公司、章露劳动争议二审民事判决书

律师观点分析

湖北省武汉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鄂01民终8226号 上诉人（一审原告）：湖北康泰国际旅行社有限公司，住所地湖北省武汉市青山区和平XX， 法定代表人：A，该公司总经理， 被上诉人（一审被告）：A， 委托诉讼代理人：A，北京XX律师事务所律师， 委托诉讼代理人：A，北京XX律师事务所律师， 上诉人湖北康泰国际旅行社有限公司（以下简称康泰公司）因与被上诉人A劳动争议一案，不服湖北省武汉市青山区人民法院（2016）鄂0107民初1435号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年12月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人康泰公司的法定代表人A，被上诉人A的委托诉讼代理人B到庭参加诉讼，本案现已审理终结， 康泰公司上诉请求：撤销一审判决，改判康泰公司无需支付章露二倍工资差额和2016年4月份工资，事实和理由：A是康泰公司非全日制用工人员，属于非在编在册的兼职业务员，双方之间系劳务关系，不存在支付二倍工资的问题，康泰公司不存在拖欠章露工资的情形，章露2016年4月30日未提前告知就辞职，影响了公司正常运行，给公司造成损失，一审判决康泰公司向章露支付2016年4月份工资没有事实和法律依据， A答辩称，康泰公司认为双方是劳务关系没有事实和法律依据，双方之间是劳动关系， 康泰公司向一审法院起诉请求：康泰公司无需支付章露2016年1-4月的二倍工资差额10245元及2016年4月份工资2800元， 一审法院认定事实：2015年12月18日，A到康泰公司从事业务员工作，2016年4月30日之后，A未到康泰公司上班，双方未订立书面劳动合同，康泰公司通过银行转账方式向章露支付工资，2015年12月-2016年3月，康泰公司向章露支付工资共8570元，其中2016年1-3月康泰公司共向章露支付工资7445元，康泰公司未支付章露2016年4月份工资，双方争议为是否存在事实劳动关系及2016年4月份章露的工资数额， 一审法院认为：《关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发（2005）12号]第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分，”康泰公司定期向章露支付工资，A从事的工作也是康泰公司业务组成部分，接受康泰公司的管理，上述通知第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等，其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任，”康泰公司提交的人事管理制度载明“聘用时，应聘导游、业务员与公司签订《兼职导游/业务员聘用协议》，不愿签订者，不予聘用”，其未提交与A签订的《兼职导游/业务员聘用协议》，未提交考勤表及花名册，故应承担不利的法律后果，双方当事人存在事实劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，康泰公司应向章露支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，根据《工资支付暂行规定》第六条规定，康泰公司未提交章露2016年4月份工资计算标准，应承担不利的法律后果，康泰公司应支付章露2016年4月份工资2800元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额10245元（7445元+2800元），综上所述，康泰公司的诉请，不予支持， 一审法院判决：一、康泰公司自判决生效之日起十日内支付章露2016年1-4月未签订书面劳动合同的二倍工资差额10245元；二、康泰公司自判决生效之日起十日内支付章露2016年4月工资2800元，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费10元，减半收取计5元，由康泰公司负担， 本院对一审法院查明的事实予以确认， 本院另查明：康泰公司在一审中提交其人事管理制度，用以证明A是聘用工（兼职），非在编在册人员，该人事管理制度规定：1.公司员工分合同工、返聘工、聘用工三类；合同工为在编在册的员工，在编指劳动合同经劳动行政部门备案、缴纳五金的员工，在册指录入公司花名册，按月发给工资的员工；聘用工为劳动人事关系挂靠在其他单位、临时被公司聘用并签订聘用合同的非在编在册兼职导游、业务员，2.聘用工录用程序为：在旅游旺季，公司有导游、业务员不能满足需要时，由导游部经理申请，总经理同意，招聘劳动人事关系在其他单位、具有导游资格证书的社会导游人员作为兼职导游；符合条件的应聘导游、业务员，经总经理同意，予以聘用；聘用时，应聘导游、业务员与公司签订聘用协议，不愿签订者，不予聘用， 本院认为，关于双方是否存在劳动关系，康泰公司上诉认为其与A之间是劳务关系而非劳动关系的理由，一是A为非全日制用工人员，二是A为兼职，首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工是以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的工作形式，在用工时间上，康泰公司没有证据证明A的工作时间符合法律规定的情形；从计酬方式看，康泰公司按月向章露支付工资，也不符合非全日制用工特征，其次，非全日制用工本身是劳动用工的一种形式，即使A非全日制工作，也不代表其与康泰公司系劳务关系，第三，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第四项规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同，可见，对现实中客观存在的双重劳动关系，法律采取的是不提倡也不禁止的态度，因此，即使A在康泰公司系兼职，也并不能得出双方是劳务关系的结论，最后，康泰公司制定了人事管理制度，却不按制度与A签订合同，导致用工性质不明，应承担不利后果，综上，根据用工的实际情况综合判断,一审认定双方存在劳动关系并无不当， 关于2016年4月份工资，A2016年4月在康泰公司工作，康泰公司应当支付该月工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十条规定，劳动者违反法律规定解除劳动合同，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任，A可以另行主张权利，但不能依此拒付章露的劳动报酬， 综上所述，康泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判， 二审案件受理费10元，由湖北康泰国际旅行社有限公司负担， 本判决为终审判决， 审判长　　程继伟 审判员　　王　勇 审判员　　曹文兵 二〇一七年三月八日 书记员　　杨丰菀