商标的正当使用抗辩

《商标法》第五十九条第一款规定：注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。

这是法律关于正当使用的明确规定，因此判断是否正当使用：

首先，判断使用的标识本身，是否为前述的“含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名”；

其次，判断其使用是否出于善意正当，使用方式是否为商标性使用；

1、关于商品通用名称。

最高人民法院《关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》第十条，诉争商标属于法定的商品名称或者约定俗成的商品名称的，人民法院应当认定其属于商标法第十一条第一款第（一）项所指的通用名称。

法定的商品名称：依据法律规定或者国家标准、行业标准属于商品通用名称的，应当认定为通用名称。

约定俗成的商品名称：相关公众普遍认为某一名称能够指代一类商品的，应当认定为约定俗成的通用名称。被专业工具书、辞典等列为商品名称的，可以作为认定约定俗成的通用名称的参考。

2、关于使用方式；

使用被诉标识，是否是为了描述或者说明使用的特征，而非作为商标性使用。根据《商标法》第四十八条规定“本法所称的商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。”根据上述规定，符合商标法意义上的使用（即商标性使用），需要满足如下条件：1、将商标或商标的构成要素（也有人称商标标识）使用在商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中；2、使用商标或商标构成要素的目的是为了识别商品来源，而不是为了表明生产企业名称、指示或者描述商品特性、性质等。