流押条款是指当事人约定在债务期限届满前,如债务人到期未清偿债务,则担保物的所有权直接归于担保物权人的条款,也就是不进行清算直接以物抵债。与流押条款密切相关的是让与担保。在让与担保中,当事人形式上签订的是转让合同(包括买卖合同、股权转让合同),实际目的却在于设定担保。正因为形式上签订的是转让合同,所以才会约定抵押财产在特定情况下归名义上的买受人(实际上的债权人)所有。在此情形中,识别是否存在流押条款,首先就要识别该所谓的转让合同是真正的转让合同,还是让与担保合同。是否存在主合同是判断一个协议是真正的转让合同还是让与担保的重要标准。
民法典对“流押条款”并未作禁止性规定,如果约定了“流押条款”,虽然抵押权人仍无法按约定取得抵押财产,但不会产生“流押条款”无效的法律后果,而是可以依法就抵押财产优先受偿。
张国贵律师
