罗金贵律师
公司为被执行人提供执行担保的，执行法院应对董事会或者股东会、股东大会是否符合公司章程进行形式审查
关键词：执行 执行复议 执行担保 股东会决议 形式审查
一、基本案情
某公司与多家企业发生借贷纠纷，经高级人民法院作出民事判决，判令主债务人向债权人偿还重组债务本金及违约金等，其他相关企业承担连带清偿责任或承担抵押担保责任。执行过程中，申请执行人、被执行人及多名担保人达成《执行和解及担保协议》，约定担保人为各方履行协议义务提供连带责任担保，并向法院承诺：恢复执行原生效法律文书后，自愿接受法院直接强制执行，法院可依据申请执行人的申请直接裁定执行担保人名下财产。该协议由各方有权签字人签字或盖章并加盖公章，经高级人民法院备案认可后生效。后因被执行人及担保人未能履行协议，根据申请执行人申请，高级人民法院作出执行裁定，查封、冻结相关担保人名下资产。部分担保人提出执行异议，主要理由为：其作为非适格担保人，案涉协议未经公司董事会或股东会决议，相对方非善意，故担保协议无效；其中一家担保人涉诉及执行案件众多，提供巨额担保行为不合理，严重损害股东和众多债权人利益，非其真实意思表示；实际控制人沟通及签订协议的行为系个人行为，非公司真实意思表示。高级人民法院裁定驳回异议请求，相关担保人不服，向最高人民法院申请复议。最高人民法院裁定发回重新审查。高级人民法院重新审查后，再次驳回异议请求。相关担保人仍不服，再次向最高人民法院申请复议。最高人民法院作出执行裁定，撤销高级人民法院相关执行异议裁定，并撤销查封、冻结其中一家担保人名下财产的裁定内容，同时撤销另一相关执行裁定。
二、裁判理由
法院生效裁判认为，本案争议焦点为相关担保人提供担保是否符合执行担保的形式要件，执行法院执行担保人财产是否符合法律规定。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十八条的规定，执行和解协议中约定担保条款，且担保人向人民法院承诺在被执行人不履行执行和解协议时自愿接受直接强制执行的，人民法院可以依申请执行人申请及担保条款的约定，直接裁定执行担保人的财产。但是，相关担保人提出《执行和解及担保协议》未经其股东会或董事会决议而无效的理由。《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第五条规定，公司为被执行人提供执行担保的，应当提交符合公司法第十六条规定的公司章程、董事会或者股东会、股东大会决议。根据前述规定，对担保人提供担保是否符合执行担保的形式要件进行审查，还需要审查董事会或者股东会决议同意决议的人数及签字人员是否符合公司章程的规定。经查，本案不涉及为公司股东或者实际控制人提供担保，相关公司章程就对外提供担保未规定由董事会或者股东会作出决议。就本案所涉担保，相关公司提交了股东会决议，根据公司章程对股东会的议事方式和表决程序作出的规定，股东会会议必须经股东所持表决权过半数通过，股东会会议由股东按照认缴出资比例行使表决权。本案中，其中一家公司提交的《股东会决议》仅有出资比例占50%的另一家公司盖章，该另一家公司根据章程仅享有50%的表决权，该股东会决议不符合公司章程规定的股东会决议通过条件。因此，《执行和解及担保协议》作为执行担保的形式要件欠缺，高级人民法院据此执行该公司财产存有不当。另一家公司提交的《股东会决议》有出资比例占50%的某公司和出资比例占40%的某公司盖章，该股东会决议经享有90%表决权的股东通过，符合公司章程规定的股东会决议通过条件。因此，《执行和解及担保协议》对该公司产生约束力，高级人民法院据此执行该公司财产并无不当。
三、裁判要旨
根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十八条的规定，执行和解协议约定担保条款，且担保人向人民法院承诺在被执行人不履行执行和解协议时自愿接受直接强制执行的，执行法院可以依申请执行人申请及担保条款的约定，直接裁定执行担保人的财产。但同时，担保行为以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源，根据《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第五条的规定，公司为被执行人提供执行担保的，应当提交符合公司法第十六条规定的公司章程、董事会或者股东会、股东大会决议。据此，执行法院需对担保人提供执行担保的效力予以一定程度的审查认定，主要涉及对决议机关及表决程序是否符合公司法及公司章程进行形式审查。如决议机关及表决程序不符合公司法及公司章程规定，则该执行担保的形式要件欠缺，执行法院不应据此直接执行担保人的财产。
四、关联索引
《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第18条
《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第5条
罗金贵律师系律所执行法律事务部负责人，律师团队专注于疑难复杂民商事诉讼、终本案件复苏与被执行人资产深挖，擅长通过体系化调查令组合，击破债务人转移财产、虚假抵债、虚假离婚、关联公司混同、刺破公司面纱、空壳公司、公司注销、公司吊销、公司减资等常见逃债手段。团队核心成员人均执业年限十年起，深耕执行领域多年，对各地法院调查令签发规则、协助单位配合程度、调查令文书写作技巧均有系统性研究，累计执行回款数千万。