听到案件可能改按另一个罪名处理,家属往往先问:“是不是情况变好了?之前提出的意见还管用吗?”
这时需要先弄清,变化的是对行为的法律评价,还是连被指控的事实也变了。罪名改了,已有的证据问题不会全部消失;原来一项意见成立,也不意味着新的罪名已经被排除。辩护需要围绕变化后的指控重新组织,而不是只替换辩护词上的罪名。
一、原来否定的,究竟是哪项事实
我办理的李某涉45公斤毒品事项中,辩护意见涉及贩卖事实不清、证据不足,以及技侦监听内容印证李某并未参与交易。案件最终认定非法持有毒品罪,判处无期徒刑。
这项经历的意义,在于说明一项证据意见有自己的作用范围。围绕“有没有参与交易”提出意见,可以影响对贩卖行为的判断,但它并不同时回答当事人是否持有、控制毒品,以及相关事实应当如何评价。
因此,理解罪名变化,第一步是把原来有分歧的事实说准确。如果异议针对交易参与,就继续讨论哪些证据支持或否定交易;如果异议针对物品归属、控制关系或数量,则要判断这些争议在新的指控下是否仍然重要。不能将一项意见的成立,扩大为所有犯罪事实都不存在。
二、同一份材料,在新罪名下可能承担不同作用
《刑法》第三百四十七条与第三百四十八条分别规定相关毒品犯罪和非法持有毒品罪。两个罪名不能只按名称或刑罚轻重作比较,关键是各自要求证明什么行为。
以一种假设情形说明:某项材料能够证明当事人与涉案物品存在控制关系,却不能证明他参与了交易。讨论贩卖指控时,交易证据是否充分是一个问题;转向非法持有的评价后,控制关系是否成立、是否明知物品性质、数量是否达到法定要求,就需要分别展开。
这种变化并不是让同一份证据“自动变得有力”,而是它所对应的证明问题变了。原先没有争议的某项事实,也可能因此成为新的辩护重点。反过来,对证据真实性、取得是否合法等问题提出的有根据的异议,也不会因为换了罪名就失去意义。
三、重新判断,不等于先接受新的结论
面对新的罪名,可以把问题分成两层:第一层,新指控需要哪些事实,这些事实目前有没有证据支持;第二层,在依法认定相关事实的前提下,应当怎样适用法律和评价处罚情节。
这两层可以分别提出意见。说明“即使按照另一种评价,也仍存在某项证据或法律问题”,并不意味着放弃对行为事实的异议。重要的是把每项意见的前提讲清,避免一边否认某项事实,一边又在没有说明条件的情况下把它当作确定事实使用。
李某事项的结果也提醒我们:原罪名受到质疑,不等于案件必然获得轻微处理。罪名变化后,仍须结合新的认定,继续讨论适用的刑罚及量刑情节。
四、变化发生在哪个程序,也会影响应对方式
检察机关变更起诉,与法院认为起诉罪名不当、拟认定其他罪名,是不同的程序情形。
最高人民法院刑事诉讼法解释第二百八十九条、第二百九十五条,分别涉及变更起诉后的必要辩护准备,以及认定其他罪名前听取控辩意见、保障充分辩护等要求。需要围绕变化后的内容作准备,而不是等到裁判出来才发现讨论对象已经改变。
对家属来说,有价值的问题是:“具体改了哪项事实或法律评价?原来的异议哪些仍然存在?新的指控又增加了什么需要回答的问题?”把这些问题逐一说清,才能看懂案件究竟发生了怎样的变化。
作者:曹朝军,上海靖霖(武汉)律师事务所律师。文中李某为匿名历史事项,其结果不代表其他案件的处理预期。