张鹏宇律师
律师观点分析
涉恶开设赌场二审案：抽头渔利 200 余万元，二审辩护精准辨析此罪与彼罪法律边界
办理涉赌场类刑事案件，罪与罪之间的区分往往决定当事人的刑期走向。同样是参与赌博相关活动，赌博罪和开设赌场罪量刑差距巨大，尤其是卷入团伙、恶势力相关的赌场案件，涉案抽头金额高达两百余万元，辩护的关键就是厘清犯罪模式，找准此罪与彼罪的法律区分，在二审程序当中全力为当事人争取罪名改判、从轻量刑的机会。本案就是一起团伙涉恶开设赌场罪的二审刑事案例。
案件背景
本案是一起多人参与的团伙赌博犯罪案件，整个团伙被认定为恶势力团伙。团伙在较长一段时间内，固定多处场地，多次组织人员聚众赌博。赌博玩法多样，包含炸金花、梭哈、麻将等多种形式。团伙内部分工明确，一部分人员负责入股赌场、邀约参赌人员，参与抽头分红；一部分人员专门承担抽水、记账，给参赌人员提供茶水饮食住宿；还有人员专门在场地周边放哨望风，规避公安机关查处。
经办案机关查实，该赌场整体抽头渔利金额达到 200 余万元。团伙当中大部分涉案人员较早被抓获，经过一审、二审审理，已经作出生效刑事判决。本案两名当事人案发之后在逃，后续才被公安机关抓捕归案。其中一名当事人到案之后被刑事拘留、执行逮捕。案件侦查终结后公诉机关以开设赌场罪提起公诉。
一审法院审理认为，两名当事人属于该恶势力团伙开设赌场的共同参与者，参与邀约人员、入股赌场，分享赌场的非法收益，构成开设赌场罪共同犯罪。一审分别判处两名当事人有期徒刑三年，并处罚金八千元；同时判令赌具予以没收，继续追缴案件的违法所得。拿到一审判决书之后，我方当事人不服一审判决，认为本案应当定性为赌博罪而非开设赌场罪，遂提起上诉，案件进入二审审理阶段。
诉讼过程
当事人不服一审判决，委托张鹏宇律师团队担任其二审辩护人。接手二审案件之后，辩护工作第一步就是全面复盘全案证据，不仅要看本案一审卷宗材料，还要调取查阅该团伙其他同案人员已经生效的案卷与判决书。
区分赌博罪和开设赌场罪是本案的核心辩护突破口。实务当中很多当事人分不清两个罪名，简单认为都是打牌赌博，罪名可以混为一谈，但两个罪名在客观行为、量刑幅度上差异非常明显。赌博罪更多是临时性、偶然性的聚众赌博；开设赌场罪更多表现为场地相对固定、人员分工体系化、持续长期运营，形成相对稳定的赌博场所。
辩护人仔细梳理证据：包括受案立案文书、抓获经过、同案被告人供述、参赌证人证言、聊天记录、视频材料，结合已经判决的同案人员裁判文书，仔细核对我方当事人在整个团伙当中的实际参与行为、参与时长、具体分工。辩护人二审的主要辩护思路：希望二审法院重新评价行为性质，把本案定性变更为量刑更轻的赌博罪，同时结合案件情节争取对当事人从轻改判。
二审法院受理上诉之后，依法组成合议庭，对全部卷宗材料进行书面审查，讯问上诉人，听取辩护律师完整的辩护意见。因为案件事实清楚、证据充分，本案没有开庭，采取不开庭书面审理模式。
二审审理阶段控辩的争议焦点主要集中两处：第一，当事人参与的行为，到底应当认定为开设赌场罪还是赌博罪；第二，当事人是否具备自首等法定可以从轻、减轻处罚的情节。
辩护人结合卷宗证据提交书面辩护意见，着重阐述两类罪名的法律区别，结合当事人在案件当中的参与程度，提出改判罪名、减轻刑罚的辩护诉求。但是二审经审查发现，在案证据能够证实，该团伙有固定赌博地点，人员分工明确，长期多次组织赌博活动，当事人参与入股、邀约参赌人员，参与赌场运营分红，完全符合开设赌场罪的犯罪构成；同时当事人归案之后没有如实交代全部犯罪事实，不满足自首的认定条件。
判决结果
二审经审理后作出终审刑事裁定：认定原判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑恰当。驳回上诉，维持原判。我方当事人维持有期徒刑三年，并处罚金八千元的一审结果；赌具依法没收，涉案违法所得继续追缴。
虽然本案二审最终没有实现罪名改判、刑期下调，但是二审辩护的价值依旧不可忽视。刑事二审不是每一起案件都能够拿到改判结果，辩护律师的工作，是把案件当中所有对当事人有利的法律观点完整提炼出来，把此罪彼罪的法律辨析充分呈现给二审合议庭，完整保障当事人上诉权、辩护权，让司法机关在裁判时充分考量辩方视角。