律师观点分析

一、接案

年前，团队李XX给我一份一审刑事判决书，要我参谋一下上诉是否有意义。强奸犯罪，判决书认定被告人犯罪未遂，已赔偿受害人并取得谅解，实刑两年。

仅从判决书内容看，当事人认罪认罚，争议应该不大，法院对于性侵类犯罪从严掌握缓刑，强奸未遂判处两年实刑也算正常。因此，便告知，单纯从判决书判断，判决也算合理，无特殊情形改判较难，但是谨慎起见，建议让当事人来所面谈。

第二天，李X便领当事人到所。见到当事人，第一印象觉得挺憨厚老实，不像是赶作业的那种人。后经沟通，初步确定两个案件事实：

1.在事情发生以后，在被害方的请求下，当事人送被害人至其男友处，沟通后其男友报警，而当事人并未离开，直至派出所民警来到后将其带走，后其如实供述，应系自首。

对此，一审法院遗漏自首这一法定量刑情节，因此，若上诉二审大概率会改判或者发回一审法院。

2.关于犯罪未遂与中止，我们倾向认定为犯罪中止。仅从事后（夜间）被害人请求被告人护送看，即使刚刚差点被被告人性侵，但被害人依然请求被告人护送其到其男友处，显然被害人此时充分信任被告人，相信被告人不会再次对其实施性侵行为。

初步沟通后，我们分析认为，该案上诉发回或者改判的几率较大，即使二审法院不认定犯罪中止，但是一审法院未认定自首明显不当，裁定撤销原判，发回重审应是大概率会发生的，因此建议被告人上诉，争取缓刑机会。

对于我们的分析意见，当事人非常认可并当场签订委托协议。

二、办案

第二天，我们便前往一审法院阅卷，并在被告人的陪同下，前往犯罪现场，重走了案发后被告人护送被害人的路线。

该路线处在城乡结合部，全长近三公里，两侧多是耕地或绿化带，远离居民区，平时人员较少，夜间几乎无人，无路灯，被告人若非主动放弃犯罪，在护送途中完全可以变“未遂”为“既遂”，仅此一点便印证了被告人应该系犯罪中止。

此后阅卷，便更加确定了我们之前的判断：被告人在实施强奸过程中“能达目的而不欲”，主动放弃犯罪，理应认定为犯罪中止。主要原因如下：

1.从被告人的主观方面看，被告人是在意识到自己的行为不当后主动放弃犯罪的。

2.从案发现场环境看，案发时夜深人静，案发地远离居民区，被告人在当时、当地完全可以完成强奸行为。

3.从双方的体型、力量对比看，被害人的反抗根本不足以阻止被告人完成强奸行为。

4.如前所述，被告人事后的护送行为也进一步佐证了其是犯罪中止而非犯罪未遂。

在此基础上，我们认为：被告人在实施强奸的过程中，虽然造成被害人右手背出现抓痕，左大腿内侧被压得出现一块青紫，但是法律规定，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理。

退一步讲，根据我国《刑法》第二十四条第二款规定，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚，被告人的犯罪（中止）行为虽然对被害人造成一定的抓痕，但尚未达到刑法意义上的损害，应免于刑事处罚。

根据阅卷及前期调查情况，我们迅速帮被告人起草了上诉状，及时启动二审程序。

二审立案后，我们及时提交二审辩护意见，请求二审认定自首、犯罪中止，改判免予刑事处罚。期间，我们多次与法官沟通，法院也很重视我们的意见，要我们补充了部分对被告人有利的说明。

鉴于案件案情简单，二审法院并未安排开庭，很快就结案了。二审法院采纳了我们关于自首、犯罪中止的法律意见，依法作出改判：改判有期徒刑一年，缓刑一年。

遗憾的是，二审法院未采纳我们关于犯罪中止，没有造成损害的，应当免除处罚的意见，但是当事人对于判一缓一的结果相当满意。

有人说，刑辩律师办理的不是案件，而是当事人的人生。其实，何止是当事人的人生，也是刑辩律师自己的人生。

三、办案感悟

1.刑事案件涉及人的自由与生命，一旦涉案，要第一时间聘请刑事律师介入。

本案系熟人之间酒后引发，虽然被告人行为可恶，但是其主动中止犯罪，且护送被害人回家，及时赔偿被害人并获得被害人的谅解，社会关系得已修复，根据刑法规定，情节显著轻微，危害不大的，不作为犯罪处理。若其第一时间聘请专业刑事律师介入，公安机关不做犯罪处理的可能的，同时也节约了司法资源。

2.被告人在认罪认罚时及之后，同样需要专业刑事律师的专业辩护。

本案相关有利量刑情节完全可以在一审期间争取认定，对于犯罪中止后是否造成被害人刑法意义上的伤害完全可以在一审开庭时查明，但是当事人并未聘请专业律师介入，认罪认罚以后庭审流于形式，有利情节未在一审期间认定，增加了后期可能免刑的难度。