杭州刑事律师：传播淫秽物品罪不起诉的辩护要点

一、 电子数据有问题，犯罪事实不清、证据不足

在互联网上传播大量淫秽照片、视频，并通过网络途径进行贩卖，认定案件事实的证据主要是电子数据，后台数据缺失，无法证实行为人通过App发布的具体淫秽物品的数量，也无法区分其通过App发布淫秽物品非法获利的金额，侦查机关认定的犯罪事实不清、证据不足。对于二次补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的，应当作出不起诉的决定。不符合起诉条件。

二、 传播的淫秽视频数量刚达追诉标准，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚

出售手机内存卡，根据购买人的要求向该卡复制拷贝视频51个，经鉴定，其中46个属淫秽物品。传播的淫秽视频数量刚达追诉标准，归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，认罪悔罪，根据犯罪事实、情节和对社会的危害程度，切实贯彻宽严相济的刑事政策，可以免予刑事处罚。

三、 在共同犯罪中系从犯，犯罪情节轻微，不需要判处刑罚

行为人明知他人为牟利非法利益开发手机软件，该手机软件注册可以观看淫秽视频，仍予以推广并获取非法利益。行为人在共同犯罪中系从犯，到案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，且退出个人违法所得，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚，人民检察院可以作出不起诉决定。

四、 利用网络云盘传播淫秽电子信息，不应单纯考虑数量

根据《最高人民法院最高人民检察院关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》之规定，对于以牟利为目的，利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的行为，在追究刑事责任时，鉴于网络云盘的特点，不应单纯考虑制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的数量,还应充分考虑传播范围、违法所得、行为人一贯表现以及淫秽电子信息、传播对象是否涉及未成年人等情节，综合评估社会危害性，恰当裁量刑罚，确保罪责刑相适应。

行为人伙同他人为谋取非法利益，在百度网盘中建群，从他人处购买大量淫秽视频上传至百度网盘内，后通过淘宝店铺贩卖含有大量淫秽视频的百度网盘链接。经鉴定，网盘内有74部视频属于淫秽视频。行为人犯罪情节轻微，在共同犯罪中的作用较小，又系初犯、偶犯，且已退赃。根据《中华人民共和国刑法》第三十七条之规定，不需要判处刑罚。

五、 犯罪情节轻微，不需要判处刑罚

行为人通过微信向三个朋友共计发送小视频120余段，经公安局淫秽物品审查鉴定，小视频均系淫秽物品。行为人没有非法获利，传播范围有限，犯罪情节轻微，具有坦白情节，不需要判处刑罚。

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