非法经营罪被称为经济犯罪里的“口袋罪”，很多时候看似“铁板钉钉”的指控，其实只要找准核心要点死磕，就能撕开无罪缺口！结合实务案例和法律规定，这几个关键方向一定要重点突破??
一、先查“违法依据”：是不是真的违反“国家规定”？
这是非法经营罪的前提，没这个就谈不上犯罪！根据《刑法》第96条，“国家规定”只认两个层级：全国人大及其常委会的法律、国务院的行政法规。
? 仅违反部门规章（比如商务部、卫健委的通知）、地方性法规（某省/市的管理规定），不能作为定罪依据！比如某公司跨省做建材贸易，只违反了住建部的行业指引，就不构成此罪。
? 注意区分“行政违法”和“刑事犯罪”：很多行为只是需要罚款、没收所得的行政违规，没必要上升到刑事层面。
二、再辨“经营行为”：是不是真的符合“营利性+持续性”？
非法经营罪的“经营”有明确要求，不是所有“赚钱行为”都算：
? 没有营利目的不算：比如个人转让自用的奢侈品、闲置设备，哪怕卖价高也只是民事交易，不构成经营。
? 偶尔一次不算：比如过年帮朋友代买几张火车票、偶尔倒腾一批货物，没有形成固定经营模式，缺乏持续性就不满足要件。
? 合法经营范围内的延伸不算：比如有零售许可证的店铺，偶尔帮老客户批量订货，只要没超出核心许可范围，不宜认定为非法。
三、深挖“主观故意”：是不是真的“明知违法”？
这个罪要求行为人明知自己的行为违反国家规定，如果能证明“不明知”，辩护就成功了一半：
? 有行政机关指引：比如依据开发区管委会的书面答复、行业主管部门的口头指导开展业务，能证明自己是“合规经营”的认知。
? 行业普遍惯例：比如早期网约车、直播带货的新兴业态，整个行业都没有明确许可要求，行为人参照同行模式经营，可主张缺乏违法认知。
? 没有规避监管的行为：如果主动向部门咨询过合规问题、积极申请相关许可，只是没批下来，也能削弱“明知”的认定。
四、细究“行政许可”：是不是真的“无证/超范围”？
很多案件争议点都在许可上，这几个细节一定要抠：
? 许可到期≠无证：比如药房的经营许可证到期后，已经提交延续申请且行政机关受理，期间继续经营，不算“未取得许可”，就像抖音上那个100万销售额却不起诉的案例一样。
? 超范围≠非法经营：比如有食品经营许可证，偶尔卖了少量合规的保健品，超出的范围如果不需要单独许可，或者情节轻微，不宜定罪。
? 许可类型要对应：比如烟草专卖零售许可证不能做批发，但如果只是帮同行调货，没有大规模批发获利，也可能不构成犯罪。
五、核算“情节严重”：数额是不是真的达标？
非法经营罪必须达到“情节严重”才立案，数额计算是辩护关键，这几个误区要避开：
? 扣除无关流水：如果个人银行卡和经营账户混用，要把日常消费、借款等无关资金扣除，不能全算经营数额。
? 区分“营业额”和“违法所得”：违法所得是扣除合理成本后的利润，不是全部销售额，很多案件会把营业额当违法所得算，这是错误的。
? 对照立案标准：不同行业门槛不同——烟草类要5万营业额或2万违法所得，外汇类要500万营业额，没达到就不构罪。
? 特殊情况：如果数额接近标准，但没扰乱市场秩序、没造成危害后果（比如卖合格的进口药帮患者解决用药难），也可能认定为情节显著轻微。
六、关注“主体身份”：是不是真的“直接责任人”？
如果是团伙作案，普通员工的辩护空间很大：
? 仅从事辅助工作：比如负责记账、物流、客服，不参与决策、不分红，可主张是从犯，甚至不构成犯罪。
? 被胁迫参与：比如技术人员被迫为非法经营提供网络支持，没有获利或获利极少，也能争取无罪。
非法经营罪的辩护核心，就是把“国家规定、经营行为、主观故意、行政许可、情节严重”这五个环节逐一拆解，只要有一个环节不满足，就能找到无罪突破口！
如果遇到这类案件，一定要第一时间整理好许可文件、沟通记录、资金流水等证据，精准对接辩护要点。
