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从15个案例总结出的,诉讼律师制胜“十大思维”(2)

作者:刘昶律师时间:2021年02月21日分类:律师随笔浏览:332次举报

来源: 西南律政

冗余思维——宁可用力过猛



【提要】


工程学中,典型的工程冗余(rǒng yú)指的是向系统添加“额外”的关键组件,它是利用系统的并联模型来提高系统可靠性的一种手段,通常使用备份或者自动防故障装置。

在许多安全导向的系统上,比如飞机上的双引擎和液压系统,控制系统上的某些部件也许会被一式三份,一个部件出错将会被另外两个备份部件所取代。大型客机上一般会有四个发动机,其实就是运用这种冗余思维。

在诉讼案件代理过程中,运用冗余思维,用通俗的语言表述就是:

宁可调取的证据没用,也不要用的时候发现没调取;

宁可准备的问题法官没问,也不要法官问的时候才发现没准备;

宁可预备最坏的情况但没有发生,也不要最坏的情况发生了才发现没准备;

宁可用力过猛,也不要用力不足。

【案例3】


一起买卖合同纠纷。笔者代理原告,要求被告支付货款。被告抗辩称原告产品质量存在问题。庭前认真看了证据材料,自认为基本事实已经清楚,遂参加庭审。

但审理此案的是一个非常仔细认真的法官,审理过程中提的问题很多是并没有准备过的,比如合同签订的背景,协商的过程,签订的地点和方式,送货单上对方签字的人员姓名,签单人员职位、有无授权,发票有否寄送对方,寄送依据,合同、送货单、发票中的货物规格、数量、价款的对应情况...

针对质量问题,法官还问了很多跟技术参数有关的问题。好在原告方有销售及技术人员旁听,在旁听人的帮助下,勉强回答了所有的问题,但已经给法官留下代理人对案件事实并不熟悉的印象。

【启示】

这是执业之初很多律师容易犯的错误。庭审有时就像一场考试,法官就是考官。有时考官出题范围比较窄,仅限于书面材料中的问题,有时出题范围会超出你的预期,会就书面材料背后的问题穷追不舍。

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因此,你必须要对考试范围做最悲观的预测,要对所有可能出现的问题都进行准备。不仅仅限于熟悉消化书面证据中的内容,庭前与当事人的充分沟通更是重中之重。

要对每一个问题,问题背后的问题,都要做充分详细的探究。唯其如此,方能在庭上做到气定神闲,游刃有余。

【案例4】

一起代位权纠纷,笔者代理债权人起诉债务人和次债务人。债务人对于次债务人有一笔债权已经到期,且该债权有次债务人的房屋抵押担保,并办理了抵押登记。

但在庭审中,次债务人称,办理抵押登记事实,但实际并没有收到债务人的借款。法庭认为原告诉请证据不充分,遂要求原告补充提交次债务人已经收到借款的证据。虽然事后经过多方努力,原告补充了该证据,但也浪费了很多时间,当事人对律师的信任也受到影响。

【启示】

该案次债务人的代理律师实质上是在运用诉讼技巧,他对该事实的否认也是笔者事先考虑不周的。其实按照常理,已经签订了借款协议,并办理了房产抵押登记,然后又否认收到借款,却不提交任何证据证明其主张过要求交付借款及注销抵押登记,这显然是不符合常情常理的。

然而诉讼如同战争,总是不得不以最坏的恶意来揣测对方可能做出的反应,而法庭对于主张权利方的举证责任的认定也近乎严苛。因此,唯一的选择就是完善自己的证据链条,不给对方任何的漏洞可钻

即便有可能有些努力有时候证明是没有用的(比如对方有可能并无否认打算,而原告却费劲周折调取了转款的证据),那也远胜过需要用的时候才发现自己没有努力过。

《孙子兵法》讲:“善战者,先为不可胜,以待敌之可胜。不可胜在己,可胜在敌。”冗余思维的核心就是:宁可做多余的努力,也要让自己立于不败之地。


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