济南某施工企业去年承接一个商业综合体项目,因发包人设计变更和材料延迟供应导致工期延误四个多月,发包人依据合同主张逾期违约金每天十万元,累计一千二百万元。而施工企业的索赔资料却零零散散,难以证明延误原因。工期索赔与反索赔,是施工企业最大的利润黑洞。
我是侯法政律师,执业于上海市建纬(济南)律师事务所,专注建设工程工期与费用索赔纠纷。今天讲索赔证据管理的实战要点。
一、法律规则层:工期延误的责任分配
(一)逾期竣工的违约责任
《民法典》第五百七十七条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。承包人逾期竣工,应按合同约定承担违约金,但违约金的合理性可以请求法院调整。
(二)发包人原因导致延误的处理
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十条规定,当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认,承包人虽未取得工期顺延的确认,但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定的,人民法院应予支持。
也就是说,顺延工期原则上要签证确认,但即便没拿到确认,只要能证明按时提出了申请且事由成立,法院仍支持。
(三)停工、窝工损失的赔偿
因发包人原因导致工程中途停建、缓建的,发包人应当采取措施弥补或者减少损失,并赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。
二、实务操作层:索赔证据管理的五个关键动作
(一)及时提交工期顺延申请
合同约定的索赔时限(通常是事件发生后二十八天)内提交书面申请,逾期可能丧失权利。申请要载明事由、影响天数、依据的合同条款。
(二)完整留存同期记录
施工日志、监理日志、会议纪要、影像资料、气象记录、人员机械进出场记录、材料进场验收单,都要系统归档。同期记录是工期鉴定的基础材料。
(三)分清延误责任
关键线路法是工期分析的专业工具,要区分发包人原因、承包人原因、不可抗力原因导致的延误。混合延误情形下,责任的切割直接影响索赔成败。
(四)费用索赔的组成
窝工费、机械停滞费、管理费增加、材料价差、赶工费,各项费用的计算都要有合同依据和事实依据,凭空主张很难获得支持。
(五)善用监理例会纪要
监理例会是固定事实的最佳场合,每次例会前准备好需要确认的问题,争取把争议事实写进纪要。
三、风险预警层:三个致命误区
(一)先干活后补手续
很多项目经理习惯“先把活干完再说”,等到结算时才发现没有签证、没有纪要,索赔等于空谈。
(二)口头承诺当依据
发包人口头承诺“工期的事以后再说”,这种话在诉讼中没有任何价值。所有承诺都要落实到书面。
(三)忽视索赔时限
索赔时限条款是施工合同中最容易被忽视的条款,也是发包人最常用的抗辩理由。时限管理应纳入项目日常管理。
四、结语
工期索赔的本质是证据管理,功夫在平时,不在庭上。不建议施工企业把索赔当成结算时的“最后一搏”,而应在项目开工时就建立系统的索赔管理机制。专业的事交给专业的人,工程律师的介入时点越早,索赔成功率越高。
你的项目现在有没有正在发生的延误?索赔通知发了吗?评论区聊聊,我帮你评估索赔策略。
关于作者:侯法政律师,上海市建纬(济南)律师事务所执业律师。建纬律师事务所成立于一九九二年,系我国首批专注于建设工程、房地产等城乡发展综合法律服务领域的专业化律师事务所,秉持“超前、务实、至诚、优质”之服务理念。侯律师专业领域涵盖建设工程、房地产、房屋买卖及租赁、工程总承包与全过程咨询、公司与商事等诉讼及非诉业务。