一二审判决精神损害抚慰金存在不当，再审予以改判和纠正

律师观点分析

案情简介：原告为双胞胎之一，其母孕期内2015年5月8日到被告处复查，做了B超、血液检查、胎心监测等，除了尿蛋白3+外，未发现其他问题，医生让回家观察，5月11日担心出现问题，就再次到被告处要求住院，诊断为：36+5周妊娠、双胎妊娠、妊娠期蛋白尿、试管婴儿、软巢囊肿、妊娠期高血压疾病等，入院后一直让保胎，后在5月16日6:00进入产程，8：15经剖宫产娩出双胞胎，其中之一即原告。出生时发现羊水污染3度，新生儿皮肤青紫等窒息缺氧表现，后转入儿科治疗但病情无好转，随即5月17日转入上级医院继续治疗，被诊断为新生儿脑损伤等，5月27日CT检查，显示大面积出血性脑梗塞、脑内多发异常信号，符合缺血缺氧性脑病改变等，属于高度脑瘫，后继续康复，16年11月CT检查发现脑内大面积液化、软化，串通畸形等，脑沟裂池增宽，发育迟缓，属于最严重的大脑损害了。后继续康复，但是没有很好的效果。而另一子因脑损害严重因无法医治于2016年12月25日去世。

我方代理意见：

代理人认为，原一审认定精神损害抚慰金为20万元并无不当，也非常符合实际情况。

《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定:精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《2011年山东省高院会谈纪要》规定：侵权人是法人或其他社会组织的，可以达到10万元。损害后果特别严重的，可在上述基础上适当提高赔偿标准。

原审确定20万元赔偿数额是基于以下几点因素考虑：

1、该20万元是两个人的总的赔偿数额，因为每个人是一个不同的个体，因此，每人评价为10万元；

2、确定为每人10万元，并没有超出2011年山东省高院会谈纪要确定的精神损害抚慰金的范畴，完全在法律和实践控制的范围内。

3、从侵权情节分析，本案医院的过错非常明显，应当手术不进行手术，造成孩子长时间缺氧，从情节分析，当为而不为，过错明显。

4、从损害后果分析，造成了两个孩子的高度伤残，这种不幸和痛苦落在患方一家，整个家庭的未来被抹杀了，损害后果非常严重。

5、两个孩子的精神损害抚慰金共20万元其实并不高，本案这种精神损害具有特殊性，这种损害是多大范围根本无法确定和衡量，但是一审已经确定为20万元，虽然少，但是并无不当。

代理人认为，既然原一审已经确定精神损害抚慰金为20万元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，已经将医院的过错责任考虑进去了，此时再次按照比例重复计算显然是错误的，该点山东省高级人民法院的裁定书陈述的非常明白，希望二审法院确定精神损害抚慰金20万元。

 判决情况：一审法院判决书认定：综合考虑被告过错程度及原告损害后果，对原告要求被告赔偿精神损害抚慰金20万余的主张予以支持。但在最后判决中，却判决精神抚慰金为88000元，二审维持原判。患方申请再审，高院裁定认为原审判决不当，发回中院重审。再审法院认为，精神损害抚慰金属自由裁量范畴，经审委会讨论决定，确定为12万元。一、二审法院在确定精神损害抚慰金数额上均有不当，应予纠正。

案件点评：精神损害抚慰金既已经确定，就不能再按责任比例进行分担。对于一二审的判决不当部分，需要通过申请再审予以纠正，也体现了法律的公正性和审判监督程序的法律救济作用。