民工修隧道修高速路受伤获赔

律师观点分析

云南省临沧市中级人民法院

民 事 判 决 书

(2022)云09民终15号

上诉人（原审被告）：云南Y隧道工程有限公司。住所地：云南省昆明市XX###。

法定代表人：林XX，公司董事长。

被上诉人（原审原告）：CM，男，1974年10月6日生，苗族，云南省金平自治县人.

委托诉讼代理人：何XX，云南XX甩律师。代理权限：特别授权代理。

原审被告：XX，男，1966年10月22日出生，汉族，福建省平潭县人，住福建省平潭县。

上诉人云南福Y隧道工程有限公司（以下简称XX公司）因与被上诉人CM、原审被告XX提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省耿马傣族佤族自治县人民法院（2021）云0926民初991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

XX公司上诉请求：1.撤销云南省耿马傣族佤族自治县人民法院（2020）云0926民初991号民事判决；2.依法驳回XX原审诉讼请求，并依法改判；3.依法判令一、二审案件诉讼费用由XX承担。事实和理由：一、一审法院对事实认定存在错误。一审法院对原被告证据认定及采信存在错误，导致判决错误，在认定事实部分未对受伤过程进行详细说明，遗漏关键事实，存在故意偏袒被上诉人的情形，系认定错误。1.被上诉人在诉状中诉请的系劳动关系，并提交劳动合同作为证据使用，对于被上诉人自认的事实法院不予认定，而自行认定属于劳务关系；2.XX在一审时进行虚假陈述，其在诉状中陈述其本人是被石块掉落砸伤脚部，但经过一审法庭调查，XX系因其自身预判错误，站在了不适宜的位置才被机械砸到导致受伤，XX一方作为长期从事同类型工作、具有相当的工作经验的成年人，其本身对伤害结果的发生存在重大过错，应承担主要责任；根据一审庭审，事发时工地现场并非只有XX一人，石块掉落砸到机械时XX完全有时间进行避让，并且XX也进行了避让，但因其自身原因，其躲到机械后方，未考虑其操作机械本身的长度及使用规范，导致其自身受伤，其本人对伤害结果的发生具有重大过失，但一审法院直接未对其过错程度进行认定。3.XX在一审时提交的“司法鉴定意见书”，XX公司不予认可，并当庭向法院申请指定相应有资质的机构重新进行鉴定，理由如下：该鉴定意见书作出鉴定系依据人体损伤致残程度分级510.612,根据该规定要求踝关节功能散失百分之五十以上，该规定并未对踝关节功能丧失是否迗到50%以上作出具体的明确的测量及计算标准，该鉴定意见系XX自行委托当地鉴定机构，鉴定人员在该鉴定意见书中仅笼统陈述经测量和计算，其有踝关节丧失达57.3%，对于以什么标准进行测量，又是以什么标准计算出丧失程度，没有进行任何说明，根据该鉴定意见，无法反映出其测量和计算依据符合法律标准，系其个人主观计算，不存在客观性；针对该问題，被上诉人也未作出任何说明，一审法院在判决时也未对该情况进行释明而进行了概括性的认定，故意偏袒XX作出不客观的判决；XX公司恳请二审法院指定专业人员重新进行鉴定，并对测量和计算标准进行说明。二、一审法院认定、计算各项费用无事实依据且不合理，系认定错误。1.对于XX诉请医疗费，根据其提交病例材料，XX存在过度医疗的情形，XX在治疗过程中多次进行全身体检，其受伤的仅是脚踝部位，且未出现流血、破损等外伤情形，但其多次对无关伤情进行检查，存在过度医疗的情形，同时根据其提交病例材料，其本人存在陈旧××灶，请求二审法院依法查明，对与本案无关部分的治疗费予以扣除并退还XX公司；针对其诉请后续治疗费，根据其提交病例材料，XX最后一次前往医院检查的日期为2020年12月16日，根据当时检查结果显示其伤情已恢复正常，自2020年12月16日至今，XX未在进行任何医疗检查支出，其后续治疗费也并不存在。2.一审庭审中，被上诉人未提交证据证明其住院期间经人护理，XX实际并未产生任何护理费用，根据XX的伤情及其出院医嘱，XX生活能完全自理，XX人一方在庭审过程中称其家庭为建档立卡的困难户，其家庭成员无任何收入；同时根据其医嘱，医嘱也仅陈述其一个半月不能负重，护理费根据护理人员的收入及护理情况确定，误工费根据误工人员实际误工收入的减少确认，一审法院对该部分金额的判决不符合实际情况，无任何事实及法律依据。三、一审判决在适用法律上存在错误，不客观且片面。司法的目的之一就是使不确定的法律关系明确化，法律的目的在于定纷止争，并且根据法律的公平原则要兼顾各方当事人的合法权益，尽最大努力实现社会的公平、正义；一审法院简单、片面的定义本案事实，并未根据双方证据认定本案事发原因、导致结果及因果关系，也未合理划分双方的过错程度。

XX答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院依法维持一审判决，驳回上诉。事实理由：1.一审认定双方系劳务关系准确。XX经工友介绍后就到工地做活，双方实质形成的是劳务关系。2.XX不存在过错。事发时XX服从安排，手扶钻机往前面的石壁进行打孔，突然被打孔机打掉的石块砸到，何来过错。3.本案中的司法鉴定意见应该得到采信。本案鉴人定机构、鉴定人员均具有相应的资质，鉴定过程、鉴定程序均合法，XX公司未提交任何证据证明XX和鉴定人员存在利害关系或者不正当关系，该鉴定意见完全具有法律效力，依法应得到支持与认可。4.各项费用计算合理，认定准确。XX前后共计住院21天，因经济状况不允许，加之XX公司不闻不问，XX只能选择出院，同时，因为做了手术后，XX连续多日高烧，于是医院安排XX进一步检查，而不是XX过度检查治疗；关于误工费，XX的实际薪酬为250元，起诉的数额是偏低的，XX住院期间一直是其家属进行护理，其家属一直从事农业生产，应按家、林、渔行业标准计算护理费，后期治疗费，因XX还要进行取内固定装置手术，所以该费用合法合理。

CM未进行答辩。

XX向一审法院起诉请求：1.依法判令XX公司、CM共同赔偿XX人身损害赔偿金146,324.40元（其中伤残赔偿金37,500元×20年×10%=75,000元，误工费45,000元，护理费9000元，营养费50×60=3000元，后续治疗费用12,000元，住院伙食补助费21天×100元=2100元，出院后检查、药物费用254.4元)；2.本案诉讼费由XX公司、CM负担。

一审法院认定事实：河南省XX公司承建临清LQTJ2-5段高速公路，施工地位于耿马自治县XX。XX公司系河南省XX公司的部分工程的承包人，CM系云南福展隧道工程有限公司临清LQTJ2-5段高速公路项目经理，XX系XX公司所承包工程中高速公路开挖班的施工人员。2020年8月起，XX与XX公司签订劳动合同，合同约定XX工资每月5000元，XX公司聘请XX为其提供劳务，系临时性用工，用工方并没有为原告交纳相关社会保险，双方属劳务关系。合同签订后，XX在临清高速公路隧道开挖的工程中进行钻井工作，2020年10月10日，XX在钻井过程中，隧道内石头滚落砸到钻机，XX被倒下的钻机砸中右脚踝关节，2020年10月11日XX被送往耿马自治县人民医院进行治疗，2020年11月1日出院，共住院21天，出院诊断为闭合性右踝关节三踝骨折。XX的伤情经云南红河名诚司法鉴定所鉴定为十级伤残，后期治疗费用为12,000元，误工期评定为180天，护理期评定为60天，营养期评定为60天。XX受伤住院时，XX公司曾为XX垫付医疗费用，并支付给XX生活费3,427.55元。XX受伤后曾与XX公司协商赔偿事宜，双方未能就赔偿事宜达成一致。

一审法院认为，XX诉请的损失参照《2021年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，对合理合法的部分本院予以支持，具体支持如下：一、关于该次事故造成XX的损失费用。1.残疾赔偿金支持37,500元×20年×10%=75,000元；2.误工费支持5000元/月÷30天×180天=30,000元；3.护理费支持100元×60天=6000元；4.营养费支持30元×60天=1800元；5.后续治疗费用支持12,000元；6.住院伙食补助费21天×100元=2100元；7.出院后检查、购买药物费用支持93.4元。以上七项共计支持126,993.4元，扣减XX公司支付给XX生活费3,427.55元，XX的损失费用为123,565.85元。二、事故造成的损失承担问题。根据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条第一款规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，XX为XX公司提供劳务，并在工作中受伤，XX公司未向本院提交证据证明其尽到监督、管理、教育等方面的管理义务，以及XX自身存在操作不当等过错责任，应承担举证不能的法律后果。对于CM是否应承担责任的问题，CM系云南福展隧道工程有限公司临清LQTJ2-5段高速公路项目经理，系XX公司员工，其本人无承担本案责任的法律基础，故CM在本案中不承担责任。据此，依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百九十二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、由云南福展隧道工程有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿XX残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、检查和购买药物费用共计123,565.85元；二、驳回XX的其他诉讼请求。案件受理费3226元，由云南福展隧道工程有限公司负担2724元，XX负担502元。

本院二审期间，当事人均未提交新证据。

本院经审理查明的事实与一审一致。

本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。一审法院适用《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百九十二条第一款错误，本院予以纠正。

本案二审争议焦点为：1.XX与XX公司是劳务关系还是劳动关系；2.XX提交的司法鉴定意见书能否作为本案的证据使用；3.XX的损失应如何确定。

针对争议焦点一，本院认为，劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。本案中，XX根据XX公司临清LOTJ25段高速公路项目部CM的安排从事开挖隧道钻井工作，XX公司向XX支付劳动报酬，因此双方形成劳务关系。XX公司主张与XX不存在劳务关系的主张不能成立。一审法院认定XX为XX公司提供劳务正确，本院予以确认。

针对争议焦点二，XX提交的鉴定意见书，虽系XX单方委托鉴定形成，但法律并未禁止当事人单方委托鉴定，诉讼中，XX公司未提供证据证明鉴定程序违法、鉴定内容错误从而在举证期限内申请一审法院委托进行司法鉴定，故一审法院对该鉴定意见书作为本案的证据使用正确，本院予以确认。

针对争议焦点三，根据本案审查认定的证据，结合XX的诉讼请求，一审确认XX诉请的损失参照《2021年云南道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，并结合鉴定意见，支持护理费按鉴定护理期60天计算护理费，营养费，按鉴定意见60天确定营养期，每天按30元计算，误工费，因伤致残持续误工，按鉴定护理期180天计算按照5000元/月计算误工费，XX取除内固定是必须进行的手术，后续治疗费是必然发生的费用，鉴定意见已明确估算2000元，为减少当事人诉累，结合鉴定意见，一审法院给予支持并无不当，本院予以维持。

综上所述，XX公司的上诉理由及请求均不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，但实体处理正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第（一）项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费3226元，由云南Y隧道工程有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　　李XX

审判员　　龙　x

审判员　　杨x

二〇二二年三月十四日

书记员　　梁XX