王ＸＸ诉中国农业银行股份有限公司
ＸＸ分行营业部金融借款合同纠纷上诉一案
代理词
尊敬的审判长、审判员：
国浩律师（西安）事务所接受上诉人（原审被告）王ＸＸ的委托，指派邓凤强律师和张显争律师担任上诉人（原审被告）王ＸＸ诉被上诉人（原审原告）中国农业银行股份有限公司ＸＸ分行营业部（以下简称“农行ＸＸ分行营业部”）金融借款合同纠纷上诉一案，上诉人（原审被告）王ＸＸ的二审诉讼代理人。根据庭前的调查了解以及刚才的庭审调查，现就本案发表以下代理意见，供合议庭参考：
一、原审法院判决书第一项中要求榆林市榆阳区ＸＸ工贸有限公司(以下简称ＸＸ公司)向被上诉人偿还2780万元借款本金的利息、复利的起算时间与其判决书查明的事实自相矛盾,属于错误判决,应当依法予以撤销。
被上诉人（原审原告）在起诉状中已自认,ＸＸ公司已将2780万元利息清付至2016年4月21日；陕西省榆林市中级人民法院（2018）陕08民初67号判决书第11页本院认定事实“……被告将利息支付至2016年4月20日后再未清偿借款本息……”；对于该事实上诉人（原审被告）也可提供被上诉人（原审原告）出具的“客户收付款入账通知”(即贷款利息偿还回单)予以证明。但原审法院在判决时却罔顾该事实存在,将上诉人（原审被告）清付利息时间随意截止至2015年4月21日。判决第一项与被上诉人（原审原告）自认事实和法院认定事实自相矛盾，同时也会导致ＸＸ公司还需额外再支付给被上诉人（原审原告）一年的利息和复利数额。这充分说明，原审判决已超出被上诉人（原审原告）的诉讼请求，上诉人（原审被告）要求撤销原审判决,发回重审或依法改判具有事实依据和法律依据。
二、原审法院对逾期利息和复利计算依据错误,应当确定为年利率5.52%。
1、展期借款合同和原借款合同是变更和补充的关系。
展期借款合同第四条约定“本协议是对编号为61010120140002182合同及编号为61100220140030980的担保合同部分调整和补充。除涉及上述内容的条款外，原借款合同及担保合同规定的其他条款仍然有效。展期后变更担保人或担保物的，已另行签订的担保合同为准。”，说明展期借款合同与原借款合同是变更和补充的关系。
2、展期合同约定逾期利息和复利执行利率均为5.52%。
展期借款合同第二条对展期借款利率作出了约定：“人民币借款展期利率按浮动利率方式确定，借款利率在利率基础上上浮20%，执行年利率5.52%。……”。第四条双方约定“……除涉及上述内容的条款外，原借款合同及担保合同规定的条款仍然有效……”，根据上述合同约定,逾期利息和复利执行利率包含在上述内容之内，对逾期利息(罚息)和复利执行的利率应当按照借期内的利率5.52%计算逾期利息和复利。
三、原审程序严重违法，依法应当撤销原判，发回重审。
1、被上诉人（原审原告）未按其缴纳原审诉讼费，应当视为撤诉。
被上诉人（原审原告）收到本案原审立案受理通知书的时间为2016年9月19日（原审卷P15），立案受理通知书告知被上诉人（原审原告）应在接到立案受理通知书七日内缴纳诉讼费，但被上诉人（原审原告）直至2017年3月16日才缴纳原审诉讼费，根据最高人民法院《人民法院诉讼收费方法》第十三条之规定：“原告自接到人民法院预交诉讼费用通知的次日起7日内预交，预交确有困难的，可在预交期内向人民法院申请缓交，当事人在预交期内又不提出缓交申请的，按自动撤诉处理。”被上诉人（原审原告）在法律规定的期限内，既未按期缴纳原审诉讼费，也未在规定的时限内申请缓交原审诉讼费用，应当视为自动撤诉。
2、原审法院未立案就送达，程序严重违法。
原审法院向被上诉人（原审原告）送达立案受理通知书后长达一年半，直至2018年1月8日才正式立案，且在立案之前，就于2017年11月7日向各诉讼参与人送达合议庭组成人员通知书（原审卷P23），程序严重违法。
四、本案并不涉及榆林市榆阳区西沙航宇路西1层1号、2层2号、3层1号、4层1号的房产（房产证号0064242、0064240、0064241），但原审判决第二项判令被上诉人（原审原告）对上述房产享有优先受偿权，属事实认定错误，应当依法予以撤销，并发回重审。
纵观全案，被上诉人（原审原告）的上诉请求没有涉及榆林市榆阳区西沙航宇路西1层1号、2层2号、3层1号、4层1号的房产（房产证号0064242、0064240、0064241），这几套房产既不是抵押房屋，也不是涉案房屋，与本案无关，但原审判决第二项判令被上诉人（原审原告）对上述房产享有优先受偿，既无事实依据，也无法律依据。原审判决认定事实错误，应当依法予以撤销，并发回重审。
综上全部所述，原审判决超出诉讼请求，认定事实错误，程序严重违法，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之相关规定，依法应当予以撤销，上诉人的上诉请求依法应当予以支持。
邓凤强律师
上诉人代理人：
张显争律师
2019年7月26日
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