福建林女士的案子，让很多（准备）起诉第三者的原配看了焦虑。
林女士和丈夫龚某结婚16年，白手起家，一起创业。她后来发现，丈夫在婚内以银行转账、微信红包、买房买车等方式，给了公司前员工陈某某近700万元，对方还给男方生了一个孩子。林女士起诉第三者要求返还这700万，一审判决认定赠与行为无效，但没判第三者返还原配一分钱。
原因是第三者庭审拿出了一份677.8万元的还款流水，说这700万不是赠与，是借款，她已经还清了。但林女士认为，这钱就是丈夫又给第三者的钱，第三者根本没有拿出这么多钱的能力，但林女士拿不出证据。一审法院也因此认定赠与款已还清，不用再返还。
如果你也正在追讨丈夫转给第三者的钱，这篇文章你应该看完，以防遇到同样的情况，不知道该怎么解决。
一、一审判决存在的问题——举证责任不当分配下的基本事实漏查
民事诉讼，讲究谁主张谁举证，林女士在诉讼中已经完成了她的初步举证，即自己和男方是夫妻，丈夫和第三者有婚外情以及丈夫给第三者转账。这三样拿出来，如果第三者不认可，举证责任就应该转移到了第三者身上，由她证明，钱不是赠与，这在法律上叫“反驳”。本案第三者说“我还了”，她就要证明这个“还”是真的。
于是，她拿出了给男方转账677.8万的流水。但，这应该只是完成了她举证责任的第一步。而第二步——这笔转出去的钱，是她自己的、独立于男方的资金，也应该由她来证明。只有这样，才能真正查明“返还”是否真实发生。
有人会问，还款人只要证明钱从自己账户转给债权人就行，为什么要证明钱是哪来的？借亲戚朋友的钱来还，只要还了不就行了？
这个规则，在普通借贷里成立，但在此类涉及巨大金额的赠与返还案件里，不应该适用。
因为，普通借贷的双方是正常的市场交易关系，没有共同利益，也没有合谋制造假还款的动机。但婚外情赠与返还不一样。出轨丈夫和第三者之间存在婚外情关系，诉讼时这种关系可能还在持续。他们两个人在面对原配追讨时，有共同的利益立场。在第三者根本没有还款能力的情况下，转回去的钱，还款的钱还是来源于男方，其实是具有高度可能性的。但是原配一般对丈夫的隐秘账户和第三者的资金网络一无所知，所以很难证明。
因此，这类案件里，这个案件里不能把继续证明的责任压到原配身上，应该由第三者继续证明这么大的还款资金是从哪来的。如果不能说明资金来源，资金流向又明显异常，那么“已还款”这个主张就处于真伪不明的状态，当然应当由第三者承担反驳不能的不利后果。
再说白一点：第三者说“钱我还了”，她得说清楚这么多钱是哪儿来的。说不清楚，这个“还了”就不算数。原配不需要去证明“这是男方和第三者串通操作的平账”，只需要指出第三者证明的不充分。
据报道，林女士已经上诉到深圳中院，法院也已责令第三者陈某某提交还款前一个月的完整银行流水，用来佐证还款资金的来源。这个动作本身说明一审“有流水就算还了”的处理，在审查完整性上是不够的。
二、给正在诉第三者的原配的建议
如果你遇到第三者拿出流水抗辩“已经还了”，不要把全部精力放在找“平账”证据上。以下两步供你参考：
第一，坚持向法庭要求第三者就大额还款资金的独立来源承担证明义务。 她主张“我还了”，就要说清楚还的钱从哪里来、她个人的收入能力是否足以支撑这样一笔支付。说不清楚，或者说法明显不合常理，要求法院不采信“已返还”的抗辩。
第二，申请法院调取或责令提交关键账户的完整流水。第三者的个人账户、她近亲属的关联账户、丈夫控制的其他公司账户，这些是你个人难以触及但法院可以要求提交的。上面案件的二审法院责令第三者提交其所谓还款前一个月流水，就是这条路径的体现。
赠与无效是起点，不是终点。 法院认定了赠与无效，只完成了第一步。第二步——第三者是否以独立资金真实地完成了返还——同样需要被认真审查，而不是被一摞形式上的回转流水轻轻带过。
本文案件素材来源于公众号“天眼新闻”10月30日的公开报道及视频号“都市现场”的视频
