陈应达律师
律师观点分析
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人李XX，女，1992年7月出生于安徽省临泉县，汉族，大专文化，务工人员，户籍所在地安徽省临泉县，住浙江省绍兴市柯桥区。因本案于2019年7月25日被刑事拘留，同年8月30日变更为取保候审。
辩护人陈应达，浙江中圣律师事务所律师。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2020〕X号起诉书指控被告人李XX犯开设赌场罪，于2020年4月13日向本院提起公诉。本院即日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，后因发现本案不宜适用简易程序，故转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员叶X出庭支持公诉，被告人李XX及其辩护人陈应达到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控：
2019年4月至7月24日期间，被告人李XX在明知发展下线有返佣的前提下，仍然向王某、王红苏提供邀请码，发展二人在“X”赌博ＡＰＰ上以“看牌抢庄牛牛”、“分分快三”等形式赌博，并以二人投注金额的一定比例获得网站返佣共计人民币五万余元。
为证明上述指控，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人李XX为赌博网站发展会员收取服务费，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李XX自愿认罪认罚，可从宽处罚，并建议对被告人李XX判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万五千元，可适用缓刑。
被告人李XX对指控事实、罪名及量刑均无异议，并签字具结。其辩护人提出的辩护意见是：被告人李XX是被动介入犯罪，系从犯，犯罪情节较轻；其在涉案软件上输了很多钱，也是受害者；同时其系初犯，主观恶性小，自愿认罪认罚；结合其系孕妇，且身体有大面积烧伤，需要接受治疗，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明的犯罪事实与公诉机关指控的事实一致。
另查明，案发后，公安机关从被告人李XX处扣押OPPO手机一只。
上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的证人王某、石某等证言，检查笔录，扣押笔录，证据保全决定书，行政处罚决定书，抓获经过及被告人李XX的户籍信息等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人李XX以非法牟利为目的，为赌博网站提供发展会员等服务收取服务费，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人李XX自愿认罪认罚，可依法从宽处理。被告人李XX未退出违法所得，根据其犯罪情节和悔罪表现，不宜对其宣告缓刑。辩护人提出的上述被告人系初犯并自愿认罪，要求对其从轻处罚的辩护意见予以采纳，其余辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：
一、被告人李XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万五千元(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间被取保候审的，刑期的终止日顺延；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人李XX违法所得人民币五万元，继续予以追缴；供犯罪所用的X手机一只（现扣押在绍兴市公安局上虞区分局），予以没收。