虚开增值税发票二审实刑改判缓刑

律师观点分析

      绍兴市柯桥区人民法院审理，（2016）浙0603刑初1394号刑事判决判处被告实刑3年六个月，二审在接受代理后，拟定上诉状并积极收集其自首的证据，据理力争，在二审判决中，绍兴市中级人民法院改判上诉人虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，实刑改判缓刑，取得了非常好的二审上诉效果。

附上诉状部分：

                       上诉状

上诉人：杨某

                  上诉请求

1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判。

                         事实与理由

上诉人不服浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2016）浙0603刑初1394号刑事判决书，上诉人认为：绍兴市柯桥区人民法院存在事实认定不清，未正确认定本案依法所具有得法定及酌定从轻、减轻处罚的情节，从而导致了判决不当、量刑畸重，现依法上诉，请求二审法院查清本案事实，依法改判，对上诉人从轻处理。理由如下：

1、一审判决认定事实不清，影响了对上诉人的量刑：

本案中上诉人杨某经民警电话通知后主动至公安机关投案，并且如实供述了自己的罪行，该行为应认定为自首行为，自首行为根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定：犯罪以后自动投案，如实供诉自己的罪行的，是自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚，一审法院在判决中没有查清该节事实，没有依法认定自首这一法定从轻、减轻处罚情节。

    另外，在案件审理过程中，受票单位某某有限公司已向税务部门补交了之前抵扣的全部税款，因此没有造成国家财产的实际损失，没有造成危害结果，依法应酌定从轻处罚，一审法院忽略了该酌定从轻处罚情节。

2、一审法院对上诉人适用法律不当，量刑畸重：

根据《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款的规定：虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下的有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。本案中上诉人犯罪情节较轻，社会危害性不大，一审法院在判决中未正确认定上诉人自首的法定从轻、减轻处罚的情节以及未造成危害结果的酌定从轻情节，导致了对上诉人的量刑畸重，违背了罪责刑相适应原则。

综上所述，原审法院未充分考虑上诉人所具备的从轻、减轻处罚情节，导致判决结果不当，请求二审法院依法改判。

此致

绍兴市中级人民法院

                                          上诉人：

                                              年 月 日