中植爆雷之定融产品法律简析

中植爆雷之定融产品法律简析

岳涛 崔胜明

一、非公开融资计划认购协议的法律性质

委托理财：表面上看是委托理财，但发行人等主体不具备发行资管产品的业务资质，通常不认定为委托理财关系。

民间借贷：投资者直接将资金转入发行人的账户，合同约定在一定期限内还本付息，预期收益相当于利息，司法实践中多认定为民间借贷关系。

合同关系：民间借贷关系中的法律主体是出借人（认购人）、借款人（发行人），而认购协议中还有受托管理人/服务商，也有案例认定为综合性的合同关系。

二、非公开融资计划认购协议的效力

合同有效：认定合同有效的居多，也有利于保护投资者利益。有的案例基于合同系各方真实意思表示，未严重危害社会公共秩序，认定合同有效，按合同约定的条款履行，投资人可以要求返还本金、利息（按预期收益率计算）。

合同无效：鉴于定融产品是由不合规的机构提供登记、结算和承销等服务，违反金融管理秩序，也可能被认定为无效。合同无效，投资人可以要求返还本金、资金占用费（LPR）。

三、差额补足承诺函的法律性质

保证：具有提供担保的意思表示，可以认定为保证责任。

债务加入：具有加入债务或者与债务人共同承担债务等意思表示的，可以认定为债务加入。

我倾向于认为是债务加入，因为承诺函中有类似债务加入的意思“如发行人未能按时履行或全部履行偿付义务，本公司与发行人一并承担还款义务”，债务加入也是要承担连带债务，和连带责任保证相似。

四、诉讼/仲裁的被告/被申请人及请求权基础

发行人：违约责任。

差额补足承诺人：债务加入（建议）、保证担保（可以）。

受托管理人/服务商：侵权责任（建议）、违约责任（较难）。

登记备案机构：侵权责任（建议）、违约责任（无）。

销售机构（如有）：侵权责任（建议）、违约责任（无）。

五、未出资或未到期产品加速到期的理由

不安抗辩权：先行使不安抗辩权，通知发行人中止履行。中止履行后，发行人在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，视为以自己的行为表明不履行主要债务，再解除合同并要求发行人承担违约责任。

预期违约：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满前请求其承担违约责任。

六、涉嫌犯罪

可能构成非法吸收公众存款罪：恒大已于今天九月中旬立案。但刑事立案，驳回起诉、中止执行。仲裁可以不移送。

发行人涉刑，发行人之外的主体不需要移送，民事继续审理。