案件描述
以借用手机为名拿走他人手机并销赃的定性
——孙X等盗窃上诉案
关键词:销赃盗窃非法占有
【案由】抢劫罪、盗窃罪
【审判法院】河南省三门峡市中级人民法院
【案号】(2006)三刑终字第67号
【审级程序】第二审程序
【判决日期】2006年4月10日
【公诉机关】三门峡市湖滨区人民检察院
【上诉人】薛XX(原审被告人)
【原审被告人】孙X、赵XX、杨X、水XX、郝XX、解X
【权威收录】最高人民法院中国应用法学研究所《人民法院案例选》2006年第4辑(总第58辑)
裁判规则：
以借用手机为名，将他人手机拿走并销赃,属于以非法占有为目的，秘密窃取数额较大公私财物的行为，构成盗窃罪。
基本案情：
原审被告人孙X等人伙同他人经预谋，先后两次以借用电话为名，分别将两被害人的手机拿走，并销赃，得赃款1000余元，经估价鉴定，两手机价值2860元。原审被告人还伙同他人实施盗窃、抢劫行为。
争议要点：
原审被告人假借手机伺机逃离占为己有的行为是盗窃罪还是诈骗罪。
裁判理由：
盗窃罪是以非法占有为目的，秘密窃取数额较大公私财物的行为;而诈骗罪是以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大公私财物的行为。其关键区别在于被宮人有没有自愿处分财物的事实。本案中原审被告人虽然实施了借用电话的欺骗行为，但被害人并不是将自己的手机交由原审被告人占有,原审被告人的秘密逃离行为导致了被害人丧失对手机的占有。因此，原审被告人假借手机伺机逃离占为己有的行为构成盗窃罪。
原审被告人采用暴力手段，劫取他人财物，并致被害人轻伤，其行为均已构成抢劫罪。原审被告人分别结伙窃取他人财物,数额较大，其行为均已构成盗窃罪。
适用法律：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)盗窃金融机构，数额特别巨大的;
(二)盗窃珍贵文物，情节严重的。
