大楚刑辩||刘录： 2023年刑辩之路，艰难曲折中略显亮色

2023年刑辩之路，艰难曲折中略显亮色

     每到岁末年初，刑辩律师都会对上一年度刑辩工作做一个梳理，总结获得成功的经验并吸取失败的教训。2023年的刑辩，用一句“刑辩难，难于上青天”来形容也不为过。我和张新年律师共同辩护的山东泰安为农民工维权的高丙芳律师却被指控构成虚假诉讼罪，一定程度上说明刑辩不仅难，而且作为“在野法曹”的律师执业风险也很大。

回顾本人2023年刑辩工作，收获了四个中国式无罪或者有效结果的案例，一个涉黑案发回重审轻微改判案件，算是艰难曲折中展现的一点亮光。

同时，失败的案例更使我内心难以承受之重。深圳吴律师被指控虚假诉讼案无罪理由充分，二审我介入后经过努力，虽然公开开庭审理但仍被维持原判。哈尔滨裴律师被指控虚假诉讼案，无罪理由有最高院指导案例加持，仍被判决有罪，一度使我内心甚是内疚和自责。2023年10月份，我和张新年律师接受委托介入泰安高丙芳律师被指控虚假诉讼案一审辩护，目前，已延长审限三个月尚未作出判决，期待高律师最终无罪。

以下为2023年刑辩工作梳理情况：

          无罪辩护

一、 卜某职务侵占案撤诉。

辩点及策略：

1、指控卜某构成职务侵占罪共犯，事实不清，证据不足，综合全案证据不能排除合理怀疑，得出唯一结论，应当按照疑罪从无原则认定其无罪。

2、辩方提交、核实无罪客观证据，结合证人猜测性证言等证据，综合分析判断，可以得出涉案款项系被告人的单位偿还被告人为其单位垫付的购房款，单位本身履行还款行为，并被告人利用职务便利将本单位财产占为己有，不符合监守自盗之要件。

3、收集未到案无罪证据、对证人调查核实、提出非法证据排除等。

4、本案系监委办理的案件，在进入审判阶段尚未开庭审理撤诉，对坚持以严格司法原则、以证据裁判标准审查和认定案件的司法人员表达钦佩。

辩护人：张新年、刘录

二、L某强奸罪，存疑未批捕。

辩点及策略：

1、37天黄金救援，提交无罪辩护意见，充分论证行为人不构成犯罪的理由和逻辑。辩方提交无罪证据、申请调取无罪证据，证明指控逻辑不能成立，恰恰有客观证据证明，双方发生关系时完全出于自愿，不违背女性意志。

2、申请非法证据排除，按照《人民检察院刑事诉讼规则》 第75条、第260条非法证据排除，调取同步录音录像对讯问笔录真实性、合法性进行审查、认定。

三、李某涉嫌诈骗罪（套路贷、虚假诉讼罪转化），撤销案件。

辩点及策略：

1、借名起诉并非无中生有，至多是部分篡改事实，不构成虚假诉讼罪。以他人名义出借款项、借名起诉的行为，是名义权利人和实际权利人不一致，则根据合同相对性原则，以名义权利人主张权利并无不当。民法典925条、926条赋予隐名代理或者间接代理人，有权以自己名义行使权利，包括提起诉讼权利，有权隐瞒真正权利人（不披露），系民事合法行为，何以构成虚假诉讼罪？

2、存在真实的民事法律关系，则存在民事权利，则存在诉权，则不构成虚假诉讼罪。权利是真实的，唯一的，无论是债权转让或者委托代持， 仍然是有诉权的。虚假诉讼罪打击的完全没有依据、无中生有捏造诉权行为，没有诉权制造有诉权假象行为 ，而非有诉权但诉权由谁行使问题。

3、部分篡改虚假诉行为按照《解释》第七条规定，不能按照想象竞合犯转化为诈骗罪。

四、M 某玩忽职守罪，免予刑事处罚。

辩点及策略

1、 法律不能强人所难，不能强迫行为人完成不可能完成的工作。

2、无证据证明行为人主观上具有疏忽大意或者过于自信过失。

共同辩护人：张新年、刘录

五、商丘三潘涉黑案，第一被告潘某发回重审减刑四年，遗憾。

辩点及策略

1 全案无罪，不符合涉黑犯罪四个要件，不够黑，没有组织意志，没有组织纪律，没有组织架构，没有组织行为，没有组织财产，没有控制性影响，何以构成黑社会组织？

2、高利贷不是套路贷，借贷合同条款体现双方真实意思表示，不存在欺骗，被害人没有陷入错误认识，借贷合同是用来履行的，而不是用来诈骗的，追求合同本身约定利益，而非合同之外利益。

3、讨债手段不当，不能拆分寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，即使构成犯罪，也仅能以催收非法债务罪认定。

共同辩护人：刘录  李永恒

             法学研究

虚假诉讼无罪案例入选扬子鳄刑辩精选刑事案例集《无罪辩护》，苏州大学出版社。

         学习培训

一、2023年7月15日，出席第三届东吴刑辩论坛“刑辩的技术与策略”暨《无罪辩护》新书发布会，并发言。

二、2023年9月8日-12日，上海交通大学凯原法学院成功举办首届刑辩高级研修班，受邀作为师资并发言