聊聊刑事证据

与同行聊案件，他说，他更认同实体上来辩护，所以对于扣押物证等程序上问题，有时注意到了也认为没有多大作用。

我问他说，哪个案件的证据收集中有问题？他说某诈骗罪案件中，扣押银行卡时，清单上仅仅有备注了几张卡，被告人都有承认了某张卡是他在用。

我又问，公安机关有没有让被告人对那张卡进行辨认？他说没有，但认为这个关系不大。

我说，根据刑诉法第55条规定，对于案件定罪量刑的事实要达到确实充分，必须符合三个条件：1.指控的定罪量刑的事实都有证据予以证实。2.据以定案的证据均经法定程序查证属实。综合全案证据，对所认定的事实已排除合理怀疑。那么，从证据的角度上看，必须具备三性，即合法性、真实性和关联性。必须具有合法性，即必须具备证据资格（证明能力）。所以规定了非法证据排除程序，非法证据有三大类，第一大类是刑诉法及其解释规定为不能作为定案根据的证据，比如鉴定人员或者鉴定机构没有鉴定资质的鉴定意见；第二类是启动排除程序予以排除的证据，比如刑讯逼供的被告人供述与辩解；第三类是无法补正或者作出合理解释的瑕疵证据，这类证据由被告人或者辩护人提出，公诉机关、侦查机关无法补正，且无法作出合理说明的证据。你说的扣押清单没有详细注明哪几张卡，也没有依法让被告人辨认，那么，这样的证据就存在关联性问题。也就是说，作为定案根据那几张银行卡，是不是从被告人处依法扣押的，必须要有辨认笔录或者扣押时依法扣押，足以证实是从被告人处扣押的并且是被告人用于实施诈骗的银行卡。你看到了就应当提出来，至于有没有用，那不是我们辩护人做得了主的，提出来，交给司法机关评判。如果我们不提出来，那是我们不尽职。

说到刑事案件的实体和程序，我不由得想起当年打牌的经历。打牌，必须有打牌的游戏规则，刑事案件的程序就像是打牌的游戏规则，手上抓的牌好不好那是实体。抓一手好牌的，不一定能赢。但如果违背游戏规则打牌，再好的牌也应该作废。

有律师跟我说，注重程序是西方那一套，在我们国内不适合。我说，我没有去过西方国家，也没有学过西方法律，我连西方的法律是什么样子的，都不知道，如何用西方那一套？我运用的是我们国家制定的法律法规和司法解释。

我说，证据的合法性也好，关联性也罢，目的针对的是证据的真实性（客观性），通过对证据的合法性和关联性提出质疑，动摇司法机关对证据的真实性的判断，从而实现我们的辩护目的。

与同行聊刑事证据，各有各的理解。只要有利于当事人的，就应当用心去努力，争取当事人合法利益的最大化。