一、非法经营罪的法律构成
根据《中华人民共和国刑法(2023修正)》第二百二十五条规定,非法经营罪是指违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
二、(一)程序性问题:被采取强制措施后能取保候审吗?
家人因涉嫌非法经营罪被公安机关采取拘留措施后,若符合法定条件,可以申请取保候审。根据《中华人民共和国刑事诉讼法(2018修正)》第六十七条规定,人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。取保候审由公安机关执行。非法经营罪法定最高刑为十五年有期徒刑,但若涉案金额不大、无前科、认罪态度好、无串供逃跑风险,仍有可能获得取保候审。
(二)实体性问题:如何认定“情节严重”与“情节特别严重”?
根据《中华人民共和国刑法(2023修正)》第二百二十五条规定,非法经营行为须达到“情节严重”才构成犯罪;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑。“情节严重”通常以非法经营数额、违法所得数额、经营数量等为判断标准。例如,非法经营烟草制品,非法经营数额在五万元以上或违法所得数额在二万元以上的,可认定为“情节严重”;数额翻倍以上可认定为“情节特别严重”。对于其他类型(如非法从事资金支付结算),参照相关司法解释确定标准。是否构成本罪还需审查是否“违反国家规定”,即是否有明确的法律、行政法规禁止该经营行为。