【案情】

消防专项检查，当检查到粮油店时，工作人员在店内一间“小黑屋”中发现屋内叠满了煤气瓶，队员们将店内燃气瓶搬到店外，竟从“小黑屋”内拎出28个煤气瓶。通过扫描瓶身二维码，发现燃气瓶属于公司，能扫到的最后充装日期最早是2016年9月，最新的则是2019年4月份，多数钢瓶扫描信息缺失，还有几个燃气瓶没有二维码。要求其出示营业执照，但营业执照经营范围为：零售：食品经营。该店并无瓶装燃气经营的相关许可手续。通过询问，该店店主向执法队员表示他并未从事燃气经营活动，这些钢瓶是他3、4年以前在其他区域经营燃气遗留的，后来他联系的燃气公司业务员失联，导致无法退瓶，才将这些燃气瓶堆放在此，想以后找机会退给燃气公司。

【张涛律师评析】

根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，非法经营罪，是指违反国家规定，有下列非法经营行为之一的犯罪。

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件；

（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金结算业务的；

（四）从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

非法经营罪中“违反国家规定”的理解：第一个层次，如果一个行为没有违反国家规定，而只是违反了比国家规定位阶低的地方性法规、部门规章等，当然不构成非法经营罪；第二个层次，如果一个行为虽然违反了国家规定，但该国家规定未将该行为作“构成犯罪的…追究刑事责任”的规定、并且刑事司法解释也未将该行为解释为非法经营罪的行为方式的，也当然不构成非法经营罪。第三个层次，如果一个行为虽然违反了国家规定、并且该国家规定将该行为作“构成犯罪的…追究刑事责任”的规定，但刑事司法解释未将该行为明确解释为非法经营罪的行为方式的，也当然不构成非法经营罪――比如无照经营行为。

第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证劵、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

杭州刑事律师张涛V:
盈科高级合伙人