缓刑建议被撤销，辩护成功再获缓刑

律师观点分析

缓刑建议被撤销，辩护成功再获缓刑

【案件简介】 公诉机关某检察院指控，2020年1月，被告人张某与方某某将自家房屋一楼车库改成茶室并购买了麻将桌、麻将、椅子、筹码卡片、扑克牌等赌博用具，开设赌场供他人进行打麻将赌博活动。2020年1月至2021年5月28日期间，被告人张某采用提供场所、赌博用具、提供餐饮，用标有"1"、"5"的卡片作5元、10元的赌注，以一张麻将桌一个时间段内收取200元的方法，组织多人多次以打麻将的方式进行赌博活动；期间，被告人张某的抽头渔利达10000元。被查获赌资28823元、麻将桌、麻将、椅子、筹码卡片、扑克牌等赌博用具。公诉机关指控认为，被告人张某为他人提供赌博场所及赌具从中营利，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。

【办案经过】 被告人张某在检察院阶段已做认罪认罚，检察院建议判处有期徒刑1年并适用缓刑；但案件起诉到法院后，检察院撤回了缓刑的量刑建议。因为具有判处实刑坐牢的巨大风险，这给被告人张某带来很大的心理压力。本律师的重要任务就是争取让被告人获得人身自由。

在本案中，根据《刑法》规定，开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。在接受被告人张某亲属的委托后，本律师立即前往看守所了解到，张某有固定的职业。在本案中实施的主要行为有：给前来打麻将的人员提供饮食，偶尔因"凑个人数"参与打麻将，偶尔给打麻将人员提供茶水服务。张某不参与麻将机、具的管理，没有收取打麻将的钱财。这些行为，认定为开设赌场的犯罪行为显得太过于牵强。

其次，本案有别与典型的开设赌场罪，第一，参赌人员相对特定而单纯，基本都是有正当工作的教师、公务员，而非无业游民；其中对于某些单身职工，本案被告人张某夫妇还对其进行劝阻；第二，本案"赌场"的营业时间与典型赌场完全不能类比：本案"赌场"只在周末，而且不存在24小时的营业；晚上都不超过凌晨零点，本律师认为张某的主观恶性不大，社会危害较小；第三，本案“赌场”赌注仅5元、10元，跟亲朋好友之间的娱乐几乎没有区别；第四，本案"赌场"存在了17个月（即517天），因为只有周末两天"营业"，即共有148天营业，共抽头渔利10000元，那么每天营利68元；这明显不是开设赌场的"以营利为目的"或者"抽头渔利"。

最后，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定：不以营利为目的，进行带有少量财物输赢的娱乐活动，以及提供棋牌室等娱乐场所只收取正常的场所和服务费用的经营行为等，不以赌博论处。

【亮点】本律师认为张某的情节显著轻微，社会危害性不大；检察院原本在量刑建议中建议判处缓刑，但移送法院后认为本案影响较坏，所以又撤回了缓刑建议；这与辩护人例举的事实不符，所以即使法院要认定有罪，也不应当判处实刑。

【判决结果】 人民法院采纳了本律师的辩护意见，判处张某有期徒刑六个月，缓刑一年。